Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2011 по делу n А24-682/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А24-682/2011

 20 июля 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 20 июля 2011 года

Постановление в полном объеме изготовлено 20 июля 2011 года  

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего Г. М. Грачёва,

судей Н.В. Алфёровой, А. В. Пятковой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания  Н.В.Ивановой,

при участии

от заявителя – не явился, извещен,

от ответчика – Яковенко Н.В., представитель по доверенности от 11.07.2011 № 1162/05,

от третьего лица – не явился, извещен,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО энергетики и электрификации "Камчатскэнерго"

апелляционное производство № 05АП-4317/2011

на решение от 26.05.2011

судьи В.И.Решетько,

по делу № А24-682/2011 Арбитражного суда Камчатского края  

по заявлению ОАО энергетики и электрификации "Камчатскэнерго" (ИНН 4100000668, ОГРН 1024101024078)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю (ИНН 4101036307, ОГРН 1024101041470)

третье лицо: ООО "Жилремсервис У" (ИНН 4101122228, ОГРН 1084101001016)

о признании недействительным решения от 28.12.2010 № 21-05/79-2010А,

           УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество энергетики и электрификации «Камчатскэнерго» (далее – ОАО «Камчатскэнерго», общество) обратилось в Арбитражный суд Камчатского края с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю (далее – УФАС по Камчатскому краю, антимонопольный орган) от 28.12.2010 по делу № 21-05/79-2010А.

Определением суда от 09.03.2011 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Жилремсервис У».

Решением Арбитражный суд Камчатского края от 26.05.2011 отказал обществу в удовлетворении заявленных требований.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, нарушением норм материального права. В обоснование жалобы заявитель указал на ошибочность вывода суда о наличии в его действиях нарушения п. 4 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» и о правомерности оспариваемого решения антимонопольного органа. При этом заявитель жалобы ссылается на то, что ограничение подачи ГВС вызвано исключительно наличием у ООО «Жилремсервис У» задолженности по оплате тепловой энергии и не связано с намерением общества устранить либо ограничить конкуренцию и ущемить интересы других лиц.

В дополнении к апелляционной жалобе заявитель жалобы ссылается на неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств дела и нарушение норм материального права.

Извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы заявитель и третье лицо, явку своих представителей в суд апелляционной инстанции не обеспечили. Жалоба рассмотрена в соответствии с ч.3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ в отсутствие неявившихся представителей заявителя и третьего лица по имеющимся в деле документам.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель антимонопольного органа по доводам жалобы возразил, указав на законность принятого по делу решения.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса РФ. Исследовав материалы дела, обсудив доводы жалобы и отзыва на нее, заслушав пояснения представителя ответчика, проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции находит жалобу не подлежащей удовлетворению.

 Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, антимонопольным органом на основании заявления ООО «Жилремсервис У» от 14.09.2010 возбуждено дело № 21-05/79-2010А по признакам нарушения ОАО «Камчатскэнерго» в лице филиала Энергосбыт ч. 1 ст. 10 и п. 4 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от  26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции), создана комиссия по рассмотрению настоящего дела.

По результатам рассмотрения дела № 21-05/79-2010А УФАС России по Камчатскому краю принято решение от 28.12.2010 (изготовлено в полном объеме 14.01.2011) №126/05 о признании в действиях занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта - ОАО «Камчатскэнерго» (юридический адрес: 683000,  г. Петропавловск-Камчатский, ул. Набережная,10) в лице филиала Энергосбыт (адрес: 683030, Камчатский край, г.Петропавловск-Камчяатский, пр.Победы, д. 24) нарушение ч. 1 и п. 4 ч.1 ст. 10 Закона о защите конкуренции, результатом которого явилось ущемление интересов других лиц (ООО «Жилремсервис У», граждане, проживающие в д. 92 «в» по ул. Океанской и в д. 10 по Садовому переулку в г. Петропавловске-Камчатском, не имеющие задолженности по оплате ГВС); технологически необоснованное сокращение или прекращение производства товара, если на этот товар имеется спрос.

Не согласившись с вынесенным решением, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из отсутствия правовых оснований для признания недействительным оспариваемого решения антимонопольного органа в связи с доказанностью факта нарушения обществом, занимающим доминирующее положение, антимонопольного законодательства.

Данный вывод суда первой инстанции соответствует установленным по делу обстоятельствам и сделан с правильным применением норм права.

Услуги по передаче электрической и тепловой энергии в силу ст. 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» отнесены к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

Пунктом 5 ст. 5 Закона о защите конкуренции определено, что доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам, в том числе, положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Согласно п. 8 ст. 4 названного Закона дискриминационные условия - условия доступа на товарный рынок, условия производства, обмена, потребления, приобретения, продажи, иной передачи товара, при которых хозяйствующий субъект или несколько хозяйствующих субъектов поставлены в неравное положение по сравнению с другим хозяйствующим субъектом или другими хозяйствующими субъектами.

В п. 4 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции) установлен запрет на совершение хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на конкретном товарном рынке, действий по экономически или технологически не обоснованному сокращению или прекращению производства товара, если на этот товар имеется спрос или размещены заказы на его поставки при наличии возможности его рентабельного производства, а также если такое сокращение или такое прекращение производства товара прямо не предусмотрено действующим законодательством, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Для квалификации действий хозяйствующего субъекта по ст. 10 Закона о защите конкуренции необходимо, чтобы на соответствующем товарном рынке он занимал доминирующее положение, совершил действие (бездействие), характеризующееся как злоупотребление этим положением и это привело (создало угрозу) к ограничению конкуренции или ущемлению прав лиц.

Судом первой инстанции установлено и материалами дела подтверждено, что ОАО «Камчатскэнерго» включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35% и согласно Приказу Камчатского УФАС России от 19.12.2006 № 105 по услугам: производства, передачи, распределения, покупки и продажи электрической энергии; производства и передачи тепловой энергии с долей более 65% в географических границах Петропавловска-Камчатского.

Следовательно, ОАО «Камчатскэнерго» находится в состоянии естественной монополии и его доминирующее положение на рынке оказания услуг по передаче тепловой энергии в г. Петропавловск-Камчатском презюмируется. Общество данный факт не оспаривает.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 4 Постановления от 30.06.2008 № 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" разъяснил, что оценивая действие (бездействие) хозяйствующего субъекта как злоупотребление доминирующим положением, судам следует учитывать положения статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Закона, и, в частности, определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав. Для квалификации действий (бездействия) как злоупотребление доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц. В отношении действий (бездействия), прямо поименованных в части 1 статьи 10 Закона, наличие или угроза наступления соответствующих последствий предполагается и не требует доказывания антимонопольным органом.

Согласно п. 2 ст. 548 Гражданского кодекса РФ к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть тепловой энергией, применяются правила о договоре энергоснабжения (ст.ст. 539-547), если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В силу ст. 426 Гражданского кодекса РФ договор энергоснабжения является публичным договором.

По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать ее (п. 1 ст. 539 Гражданского кодекса РФ).

Из ст. 546 Гражданского кодекса РФ следует, что энергоснабжающая организация вправе прекратить или ограничить подачу энергии гражданам, использующим ее для бытового потребления, по соглашению сторон; в случае, если неудовлетворительное состояние энергетических установок абонента угрожает аварией или создает угрозу жизни и безопасности граждан (о чем энергоснабжающая организация должна предупредить абонента); в случае необходимости принять неотложные меры по предотвращению или ликвидации аварии – при условии немедленного уведомления абонента об этом.

Из материалов дела установлено, что согласно договорам между ОАО «Камчатскэнерго» в лице филиала Энергосбыт и ООО «Жилремсервис У» № 2715 от 01.07.2009 и № 2801 от 27.02.2009, энергоснабжающая организация обязуется подавать ООО «Жилремсервис У» на жилой жом № 10 по улице Садовый переулок и на жилой дом № 92 по улице Океанской в г.Петропавловске-Камчатском тепловую энергию и горячую воду.

В связи с образовавшейся задолженностью в сумме 2 270 271 руб. 23 коп. 09.03.2010 ОАО «Камчатскэнерго» в лице филиала Энергосбыт  обратилось к ООО «Жилремсервис У» с извещением № 04-22/1643 о необходимости последним самостоятельного введения ограничения по вышеуказанным жилым домам путем сокращения использования энергоресурсов, указав, что если обществом в течение пяти календарных дней со дня введения ограничения не будет погашена задолженность, то по указанным объектам будет полностью отключено ГВС.

17.03.2010 ОАО «Камчатскэнерго» в лице филиала Энергосбыт в жилые дома № 92 «в» по ул. Океанской и № 10 по ул. Садовый переулок прекращена подача ГВС.

В целях защиты прав потребителей коммунальных услуг Правительство Российской Федерации Постановлением от 23.05.2006 № 307 "О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам" утвердило Правила предоставления коммунальных услуг гражданам (далее - Правила).

Пунктом 3 Правил определено, что потребителем признается гражданин, использующий коммунальные услуги для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Согласно п. 9 Правил при предоставлении коммунальных услуг должна быть обеспечена бесперебойная подача в жилое помещение коммунальных ресурсов надлежащего качества в объемах, необходимых потребителю. Подпунктом "а" п. 49 Правил установлено, что исполнитель обязан предоставлять потребителю коммунальные услуги в необходимых для него объемах.

В соответствии с п. 85 Правил приостановление или ограничение предоставления коммунальных услуг (либо подачи коммунальных ресурсов) потребителям, полностью выполняющим обязательства, установленные законодательством Российской Федерации и договором, не допускается.

Согласно пп. "а" п. 86 Правил действия по приостановлению или ограничению предоставления коммунальных услуг (либо подаче коммунальных ресурсов) не должны приводить к повреждению общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме, нарушению прав и интересов граждан, пользующихся другими помещениями в этом многоквартирном доме.

Однако ОАО «Камчатскэнерго» при отключении от горячего водоснабжения многоквартирных жилых домов № 92 «в» по ул. Океанской и № 10 по ул. Садовый переулок не обеспечило соблюдение прав тех граждан, проживающих в этом доме, которые своевременно и в полном объеме оплачивали использованную тепловую энергию.