Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 28.07.2011 по делу n А59-5203/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А59-5203/2010

 29 июля 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 28 июля 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 29 июля 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего С.Б. Култышева

судей И.Л. Яковенко, Т.А. Аппаковой

при ведении протокола секретарем судебного заседания:  А.В. Лукониной,

при участии:

от ИП Афанасьева Георгия Константиновича (ОГРНИП 304650117600054) - лично Афанасьев Г.К. - паспорт 64 02 346519,

от Департамента архитектуры, градостроительства и управления недвижимостью города Южно-Сахалинска – не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы Департамента архитектуры, градостроительства и управления недвижимостью города Южно-Сахалинска, Индивидуального предпринимателя Афанасьева Георгия Константиновича

апелляционные производства № 05АП-4025/2011, 05АП-4026/2011

на решение от 05.05.2011

судьи Н.А. Аникиной

по делу № А59-5203/2010 Арбитражного суда Сахалинской области  

по иску (заявлению) Департамента архитектуры, градостроительства и управления недвижимостью города Южно-Сахалинска

к ИП Афанасьеву Георгию Константиновичу

о признании торгового павильона самовольной постройкой и обязании снести самовольно возведенное строение

           УСТАНОВИЛ:

Департамент архитектуры, градостроительства и управления недвижимостью г. Южно-Сахалинска (далее – истец , ДАГУН г. Южно- Сахалинска) обратился в Арбитражный суд Сахалинской области с иском к индивидуальному предпринимателю Афанасьеву Георгию Константиновичу (далее ответчик, ИП Афанасьев Г.К.) о признании торгового павильона «Магнолия» общей площадью 36,70 кв.м., расположенного по адресу г. Южно-Сахалинск, ул.Сахалинская, 147-а, кадастровый номер 65:01:01:02 002:0085:64:401:001:000095110 самовольной постройкой; о возложении обязанности на ответчика снести самовольно возведенное строение торговый павильон «Магнолия», общей площадью 36,70 кв.м., расположенный по адресу г. Южно-Сахалинск, ул.Сахалинская, 147-а.

Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 05.05.2011 в удовлетворении искового требования отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, истец и ответчик обратились в суд с апелляционными жалобами.

Истец в апелляционной жалобе указал на необоснованность вывода суда первой инстанции о том, что торговый павильон «Магнолия» не является недвижимым имуществом. Указал на свидетельство о государственной регистрации права от 13.06.2007, согласно которому за ответчиком зарегистрировано право собственности на торговый павильон, о чем в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним сделана запись регистрации. Счел также неверным вывод суда первой инстанции о том, что спорный павильон не является самовольной постройкой согласно статье 222 ГК РФ,  в обоснование позиции указал на отсутствие согласия собственника земельного участка на возведение объекта, прав на земельный участок. Просил решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить заявленное требование.

Ответчик в апелляционной жалобе также не согласился с выводом суда первой инстанции о том, что торговый павильон не является недвижимым имуществом. Указал на пропуск истцом срока исковой давности. Вместе с тем  вывод суда первой инстанции о том, что павильон не является самовольной постройкой, счел законным и обоснованным. Указал,  что спорный объект построен на земельном участке, отведенном для данных целей, на основании разрешения на выполнение строительно-монтажных работ  и принят как законченный строительством объект актом от 17.04.1998. Просил отменить мотивировочную часть решения относительно признания торгового павильона не являющимся объектом недвижимости, отказа в удовлетворении заявления о применении срока исковой давности и формулировки о выборе заявителем неправильного способа защиты нарушенных прав. Резолютивную часть решения просил оставить без изменения.

В заседании суда апелляционной инстанции 12.07.2011 ответчик доводы апелляционной жалобы поддержал, просил решение суда первой инстанции изменить, апелляционную жалобу – удовлетворить.

 Представитель Департамента архитектуры, градостроительства и управления недвижимостью города Южно-Сахалинска на доводы апелляционной жалобы ИП Афанасьева Г.К. возразил, пояснив, что считает необоснованным возложение суда первой инстанции на Департамент архитектуры, градостроительства и управления недвижимостью города Южно-Сахалинска бремя доказывания по данному делу, полагает, что постройка является объектом капитального строительства и построена самовольно.

         Представитель Департамента архитектуры, градостроительства и управления недвижимостью города Южно-Сахалинска  огласил доводы апелляционной жалобы, имеющейся в материалах дела. Решение Арбитражного суда Сахалинской области просит отменить,  требования истца удовлетворить.

Определением от 12.07.2011 судебное заседание отложено на 28.07.2011.

Согласно распоряжению от 28.07.2011 в судебном составе, рассматривающем дело № А51-5203/2010, произведена замена судьи Н.А. Скрипки на Т.А. Аппакову.

В заседании суда апелляционной инстанции 28.07.2011 ответчик поддержал доводы апелляционной жалобы, обжалуемое решение просил изменить.

Представитель истца, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явился, что в соответствии со статьей 156 АПК РФ не является препятствием к рассмотрению жалобы в его отсутствие.

Исследовав и оценив материалы дела, доводы апелляционных жалоб, выслушав представителя ответчика, проверив в порядке статей 266-271 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм процессуального и материального права, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Из материалов дела апелляционная коллегия установила, что Постановлением мэра г.Южно-Сахалинска N 1699 от 25.11.1996 были утверждены Правила планировки, застройки и благоустройства на административной территории города Южно-Сахалинска.

В период действия указанных Правил, в соответствии с Постановлением мэра г.Южно-Сахалинска от 06.11.1997 № 1865 предпринимателю Сон Ок Сун , сроком на 5 лет, был предоставлен земельный участок № 5565, общей площадью 50 кв.м., расположенный по адресу: г.Южно-Сахалинск, южная сторона ул. Сахалинской, северо-западнее пожарного депо для строительства остановочного павильона с торговой точкой. Ранее на данном земельном участке располагался киоск «Магнолия», на базе которого был разработан проект по строительству павильона.

В соответствии с п. 4.1.11. и 9.5 Правил планировки, застройки и благоустройства административной территории города Южно - Сахалинска», утвержденных постановлением мэра города Южно- Сахалинска от 25.11.1996 года № 1699, установка временных торговых павильонов (киосков) на территории города производится в соответствии с Положением, утвержденным постановлением мэра города N 1456 от 19.10.1995.

Разрешается размещение в пределах красных линий дорог и пешеходных элементов улиц: временных сооружений (торговые киоски, павильоны, автобусные павильоны, рекламные щиты и т.д.); подземных или полуподземных объектов обслуживания населения; а также временных автостоянок и компактных автозаправочных и автомоечных станций, микрорынков, элементов инженерного оборудования города, если эти объекты не влияют на безопасность движения транспорта и условия проживания населения, при наличии согласования соответствующих органов и служб.

На строительство остановочного павильона с торговой точкой по адресу: г.Южно-Сахалинск, ул.Сахалинская, 147 предпринимателю Сон Ок Су было выдано разрешение на выполнение строительно -монтажных работ № 96 от 02.12.1997.

Материалами дела установлено, что Постановлением мэра г. Южно- Сахалинска от 21.04.1998 года № 687 утвержден акт Государственной приемочной комиссии от 17.04.1998 года о приемке в эксплуатацию законченного строительством объекта: «Остановочный павильон с торговой точкой по южной стороне ул.Сахалинской, северо-западнее пожарного депо».

Согласно заключения о возможности перевода павильона в неспециализированный временный магазин № 80 от 26.03.2002, постановления мэра города Южно Сахалинска № 1622 от 22.10.2002, 21.10.2002 изменено наименование объекта остановочного павильона, совмещенного с торговой точкой, расположенного по южной стороне ул. Сахалинской, северо-западнее пожарного депо, на земельном участке № 5565, ранее предоставленном предпринимателю Сон Ок Сун, на временный неспециализированный магазин, совмещенный с остановочным павильоном, в связи с выполнением комплекса работ по инженерному обеспечению.

Постановлением мэра города Южно-Сахалинска от 11.08.2004 года № 1499 прекращено право пользования Сон Ок Сук на земельные участки № 5565, площадью 0,0050 га, ранее предоставленный в аренду, под временный неспециализированный магазин, совмещенный с остановочным павильоном, № 5565/1, площадью 0,0030 га, ранее предоставленный под территорию благоустройства, прилегающую к существующему временному неспециализированному магазину, совмещенному с остановочным павильоном, расположенным по адресу: г.Южно-Сахалинск, южная сторона ул.Сахалинская, северо-западнее пожарного депо, в связи с переходом права собственности на объект предпринимателю Афанасьеву Г.К. и в соответствии с п. 7-8 данного постановления предпринимателю предоставлены из земель города в аренду, сроком на 5 лет земельный участок № 5565, расположенный по адресу: г.Южно-Сахалинск, южная сторона ул.Сахалинская, северо-западнее пожарного депо, под временный неспециализированный магазин, совмещенный с остановочным павильоном, а также земельный участок № 5565/1, расположенный по адресу: г.Южно-Сахалинск, южная сторона ул.Сахалинская, северо-западнее пожарного депо, под территорию благоустройства, прилегающую к существующему временному неспециализированному магазину, совмещенному с остановочным павильоном.

Во исполнение данного постановления между индивидуальным предпринимателем Афанасьевым Г.К. и Департаментом архитектуры, градостроительства и управления недвижимостью города Южно- Сахалинска 29.04.2004 года был заключен договор № 7012 аренды указанных земельных участков сроком на пять лет (п. 1.1, 1.2).

         27.05.2007 между предпринимателем Сон Ок Сун (продавец) и предпринимателем Афанасьевым Г.К. (покупатель) заключен договор купли-продажи нежилого торгового павильона, расположенного по адресу: г.Южно-Сахалинск, ул.Сахалинская, 147 «а», кадастровый номер 65:01:01 02 002:0085: 64:401:001:0000951100.

Судом установлено, что 13.06.2007 года индивидуальному предпринимателю Афанасьеву Г.К. было выдано свидетельство о государственной регистрации права на нежилое здание – торговый павильон, площадью 36,7 кв.м, расположенное по адресу: г. Южно- Сахалинск, ул. Сахалинская, 147 «а», кадастровый (или условный) номер 65:01:01 02 002:0085: 64:401:001:0000951100.

Пунктами 12.6. и 12.7. Правил планировки, застройки и благоустройства административной территории города Южно- Сахалинска», утвержденных постановлением мэра города Южно- Сахалинска от 25.11.1996 года № 1699, (действовавших до издания Постановления Мэра города Южно-Сахалинска от 31.01.2005 N 129) сдаче в эксплуатацию государственным комиссиям подлежали все объекты, законченные строительством на территории города вне зависимости от назначения и форм собственности, включая компактные АЗС, временные автостоянки, индивидуальные жилые дома и т.д., за исключением дачных домиков и строений. Утверждение актов государственных комиссий по объектам жилищно - гражданского назначения производится постановлением мэра города, а по объектам производственного назначения - органом, назначившим государственную комиссию.

13.02.2001 года Постановлением мэра города Южно-Сахалинска № 288 было утверждено временное положение по размещению временных нестационарных и стационарных объектов мелкорозничной торговли и бытового обслуживания населения на территории общего пользования города Южно-Сахалинска», которым определено, что "Павильон" - временное оборудованное строение из легких конструкций, имеющее зал для посетителей и подсобные помещения, рассчитанное на одно или несколько рабочих мест, предназначенное для осуществления розничной торговли или бытового обслуживания населения общей площадью до 30 кв.м. Устанавливается на плитных незаглубленных либо малозаглубленных фундаментах (глубиной до 0,4 м). Павильон оборудуется электроснабжением, теплоснабжением (автономным - за счет электрокалорифера или централизованным), автономным туалетом (биотуалетом). Предназначен для розничной торговли либо бытового обслуживания населения (пункт 1.3.1.)

"Неспециализированный магазин (минимаркет)" - временное строение из легких конструкций стационарного типа, имеющее торговый зал и помещение для хранения товаров общей площадью от 30 до 120 кв. м, рассчитанное на одно или несколько рабочих мест, предназначенное для осуществления розничной торговли. Устанавливается на плитных незаглубленных либо малозаглубленных фундаментах (до 0,4 м), имеет подключение к инженерным коммуникациям: электроснабжению,

теплоснабжению (централизованному или автономному), телефонизации, оборудован пожарно - охранной сигнализацией, централизованным или автономным водоснабжением и канализацией (пункт 1.3.4.). Правилами землепользования и застройки в городе Южно-Сахалинске, утвержденными Решением городского Собрания от 29.09.2004 годам № 740/95-04-2 определено, что временный объект - специально возводимое или приспосабливаемое на период строительства здание или сооружение, необходимое для производства строительно-монтажных работ и обслуживания занятых на производстве работников, а также торговые и иные объекты (киоски, павильоны, склады, хозпостройки и т.п.), перемещение которых возможно