Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 23.08.2011 по делу n А59-21/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А59-21/2011

 24 августа 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 17 августа 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 24 августа 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Т.А. Аппаковой

судей И.Л. Яковенко, С.Б. Култышева

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Хоменко

при участии:

от истца представитель Кислых С.Ф., доверенность от 01.06.2011 со специальными полномочиями,

от ответчика представитель Васильева Г.Г., доверенность № 03-2023/10 от 04.11.2011 со специальными полномочиями,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью «Норд-Ист»

апелляционное производство № 05АП-5004/2011

на решение от 17.06.2011

судьи Н.И. Акининой

по делу № А59-21/2011 Арбитражного суда Сахалинской области

по иску Общества с ограниченной ответственностью «Норд-Ист»

к Агентству спорта, туризма и молодежной политики Сахалинской области

о признании незаконным отказа в заключении государственных контрактов и понуждении заключить контракты

УСТАНОВИЛ:

         По делу № А59-21/2011 Общество с ограниченной ответственностью «Норд-Ист» обратилось в Арбитражный суд Сахалинской области с иском к Агентству спорта, туризма и молодежной политики Сахалинской области (далее по тексту – Агентство) о признании незаконным отказа от заключения государственного контракта согласно Протоколу аукциона на право заключения государственного контракта № 3 от 09.12.2010 10 час. 00 мин., обязании Агентства заключить с ООО «Норд-Ист» государственный (муниципальный) контракт на приобретение оборудования для оснежения СТК «Горный воздух» в соответствии с Протоколом аукциона на право заключения государственного контракта № 3 от 09.12.2010 10 час. 00 мин. на условиях, указанных в государственном контракте.

По делу № А59-22/2011 Общество с ограниченной ответственностью «Норд-Ист» обратилось в Арбитражный суд Сахалинской области с иском к Агентству о признании незаконным отказа от заключения государственного контракта согласно Протоколу аукциона на право заключения государственного контракта № 4 от 09.12.2010 16 час. 00 мин., обязании Агентства заключить с ООО «Норд-Ист» государственный (муниципальный) контракт на приобретение оборудования для оснежения СТК «Горный воздух» в соответствии с Протоколом аукциона на право заключения государственного контракта № 4 от 09.12.2010 16 час. 00 мин. на условиях, указанных в государственном контракте.

Определением от 28.04.2011 Арбитражный суд Сахалинской области объединил дела № А59-21/2011 и № А59-22/2011 в одно производство для совместного рассмотрения, делу присвоен единый номер А59-21/2011.

Решением от 17.06.2011 Арбитражный суд Сахалинской области в удовлетворении заявленных исковых требований отказал.

Не согласившись с вынесенным решением, истец обратился в апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить в связи с нарушением судом первой инстанции норм материального и процессуального права, принять по делу новый судебный акт.

Ссылается на то, что указанные ответчиком основания для отказа в заключении контракта не входят в исчерпывающий перечень оснований для отказа, установленный ст. 38 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ.

Представленные в материалы дела документы о проведении проверок органами прокуратуры, ФСБ, УВД, по мнению заявителя, не свидетельствуют ни о подложности сведений, ни о степени вины ООО «Норд-Ист» и не могут служить достаточным доказательством для принятия решения судом о законности отказов в заключении государственных контрактов.

Ответчик в письменном отзыве на апелляционную жалобу с доводами жалобы не согласился, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Ссылается на то, что представленные истцом договоры поручительства не соответствовали требованиям действующего законодательства, были заверены печатью, оформленной с нарушениями ГК РФ, что поставило под сомнение подлинность всего пакета документов. Указывает на представление истцом ложных сведений в составе бухгалтерских документов, неготовность истца к исполнению государственных контрактов.

В судебном заседании истец поддержал доводы своей апелляционной жалобы. Ответчик на доводы апелляционной жалобы возразил, решение Арбитражного суда Сахалинской области считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Исследовав доказательства по делу, оценив доводы представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, 09.12.2010 в 10.00 и 16.00 состоялись два открытых аукциона на право заключения государственных контрактов на поставку оборудования для оснежения Спортивно-туристического комплекса «Горный воздух» (начальная (максимальная) цена 47948844 руб. и 34508000 руб. соответственно).

По результатам рассмотрения заявок на участие в аукционе победителем согласно протоколам № 3 от 09.12.2010 (10.00) и № 4 от 09.12.2010 (16.00) признано ООО «Норд-Ист».

Указанные протоколы размещены на официальном сайте 09.12.2010.

В соответствии с ч. 7 ст. 37 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» победителю аукционов – ООО «Норд-Ист» были переданы указанные протоколы и проекты государственных контрактов.

Пунктом 21 информационных карт открытых аукционов предусмотрено, что государственный контракт может быть заключен не ранее чем через десять дней со дня размещения на официальном сайте протокола аукциона.

Пунктом 25 информационных карт также предусмотрена необходимость обеспечения государственного контракта в размере 30 % от начальной (максимальной) цены контракта, срок предоставления обеспечения установлен со дня подписания протокола аукциона до подписания государственного контракта в установленные для подписания контракта сроки.

ООО «Норд-Ист» представило в Агентство подписанные и скрепленные печатью общества проекты государственных контрактов с приложенным пакетом документов.

Протоколами от 30.12.2010 Агентством отказано в заключении государственных контрактов с победителем аукционов – ООО «Норд-Ист» по мотиву непредставления обеспечения контракта в связи с тем, что представленное поручительство не соответствует требованиям действующего законодательства.

Не согласившись с отказами в заключении контрактов, ООО «Норд-Ист» обратилось в Арбитражный суд Сахалинской области с рассматриваемым иском.

Частью 1 ст. 9 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнении работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее по тексту – Закон о размещении заказов) установлено, что под государственным или муниципальным контрактом понимается договор, заключенный заказчиком от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд.

Контракт заключается в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами с учетом положений настоящего Федерального закона (ч. 2 ст. 9 Закона о размещении заказов).

         Согласно ч. ч. 3, 4 ст. 38 Закона о размещении заказов контракт заключается на условиях, указанных в извещении о проведении открытого аукциона и документации об аукционе, по цене, предложенной победителем аукциона, либо в случае заключения контракта с участником аукциона, который сделал предпоследнее предложение о цене контракта, по цене, предложенной таким участником. В случае, если заказчиком, уполномоченным органом установлено требование обеспечения исполнения контракта, контракт заключается только после предоставления участником аукциона, с которым заключается контракт, безотзывной банковской гарантии, выданной банком или иной кредитной организацией, договора поручительства или передачи заказчику в залог денежных средств, в том числе в форме вклада (депозита), в размере обеспечения исполнения контракта, предусмотренном документацией об аукционе. Способ обеспечения исполнения контракта из указанных в настоящей части способов определяется таким участником аукциона самостоятельно. Если участником аукциона, с которым заключается контракт, является бюджетное учреждение и заказчиком, уполномоченным органом установлено требование обеспечения исполнения контракта, предоставление обеспечения исполнения контракта не требуется.

         Пунктом 18 аукционной документации предусмотрено обеспечение исполнения государственного контракта, срок и порядок его предоставления. Требование об обеспечении контракта предусмотрено также в информационной карте аукциона (пункт 25), а также указано в извещении о проведении открытого аукциона.

         В соответствии с ч. 4.1. ст. 38 Закона о размещении заказов в случае, если обеспечением исполнения контракта является договор поручительства, поручителем выступает юридическое лицо, государственная регистрация которого осуществлена в установленном порядке на территории Российской Федерации и которое соответствует следующим требованиям:

1) капитал и резервы поручителя, указанные в соответствующем разделе бухгалтерской отчетности, должны составлять не менее чем триста миллионов рублей и превышать размер поручительства не менее чем в десять раз;

2) чистая прибыль поручителя, указанная в соответствующем разделе бухгалтерской отчетности, должна превышать не менее чем в три раза размер поручительства или размер чистой прибыли поручителя должен составлять более чем сто миллионов рублей;

3) стоимость основных средств (в части зданий) поручителя, указанная в соответствующем разделе бухгалтерской отчетности, должна составлять не менее чем триста миллионов рублей и превышать не менее чем в десять раз размер поручительства или стоимость указанных основных средств (в части зданий) должна составлять более чем один миллиард рублей.

         При этом согласно ч. 4.2. ст. 38 Закона о размещении заказов соответствие поручителя требованиям, установленным частью 4.1 настоящей статьи, определяется по данным бухгалтерской отчетности за два последних отчетных года или, если договор поручительства заключен до истечения срока представления годовой отчетности, установленного законодательством Российской Федерации о бухгалтерском учете, по выбору поручителя по данным бухгалтерской отчетности за два отчетных года, предшествующих последнему отчетному году. При этом соответствие поручителя требованиям, установленным частью 4.1 настоящей статьи, определяется по данным бухгалтерской отчетности за каждый отчетный год.

         В ч. 4.3. ст. 38 Закона о размещении заказов установлено, что в случае, если обеспечением исполнения контракта является договор поручительства, контракт может быть заключен только после предоставления участником аукциона, с которым заключается контракт, одновременно с договором поручительства соответствующих копий бухгалтерских отчетностей поручителя, представленных в налоговый орган в установленном порядке, а также документов в отношении поручителя, указанных в подпунктах "в" и "г" пункта 1 части 2 статьи 35 настоящего Федерального закона и подтверждающих его полномочия. Все листы предоставляемых документов должны быть прошиты, скреплены печатью поручителя и подписаны уполномоченным лицом поручителя. Соблюдение указанных требований подтверждает подлинность и достоверность предоставленных документов, сведений поручителя.

         При этом предоставление заведомо ложных сведений, содержащихся в документах, предусмотренных частью 2 статьи 35 Закона о размещении заказов в силу п. 3 ч. 3 ст. 9 Закона о размещении заказов является основанием для отказа заказчика от заключения контракта с победителем аукциона.

         Из указанных норм права следует, что основанием для отказа от заключения государственного контракта является предоставление ложных сведений также в отношении поручителя.

Кроме того, в случае, если победитель аукциона в срок, предусмотренный документацией об аукционе, не представил заказчику подписанный контракт, переданный ему в соответствии с ч. 7 ст. 37 Закона о размещении заказов, а также обеспечение исполнения контракта в случае, если заказчиком, уполномоченным органом было установлено требование обеспечения исполнения контракта, победитель аукциона признается уклонившимся от заключения контракта (ч. 1 ст. 38 Закона о размещении заказов).

В соответствии с ч. 3.1. ст. 9 Закона о размещении заказов в случае отказа от заключения контракта с победителем конкурса, аукциона или победителем в проведении запроса котировок либо при уклонении победителя конкурса, аукциона или победителя в проведении запроса котировок от заключения контракта с участником размещения заказа, с которым заключается такой контракт, заказчиком не позднее одного рабочего дня, следующего после дня установления фактов, предусмотренных частью 3 настоящей статьи и являющихся основанием для отказа от заключения контракта, составляется протокол об отказе от заключения контракта, в котором должны содержаться сведения о месте, дате и времени его составления, о лице, с которым заказчик отказывается заключить контракт, сведения о фактах, являющихся основанием для отказа от заключения контракта, а также реквизиты документов, подтверждающих такие факты. Протокол подписывается заказчиком в день составления такого протокола. Протокол составляется в двух экземплярах, один из которых хранится у заказчика. Указанный протокол размещается заказчиком на официальном сайте, определяемом в порядке, установленном статьей