Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 22.09.2011 по делу n А24-2016/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А24-2016/2011

 23 сентября 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 21 сентября 2011 года  

Постановление в полном объеме изготовлено 23 сентября 2011 года  

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего Г. М. Грачёва,

судей Н.В. Алфёровой, О.Ю. Еремеевой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания  Н.В.Ивановой,

при участии

лица, участвующие в деле, не явились, извещены,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Развлекательный Интернет-центр"

апелляционное производство № 05АП-6195/2011

на решение от 25.07.2011

судьи И.Ю.Жалудь,

по делу № А24-2016/2011 Арбитражного суда Камчатского края  

по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Камчатскому краю

к ООО "Развлекательный Интернет-центр" (ИНН 6454085479, ОГРН 1076454002680)

о привлечении к административной ответственности по ч.3 ст. 14.1 КоАП РФ,

           УСТАНОВИЛ:

          Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Камчатскому краю (далее – административный орган) обратилось в Арбитражный суд Камчатского края с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Развлекательный Интернет-центр» (далее – ООО «Развлекательный Интернет-центр», общество) к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ за нарушение условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), при осуществлении предпринимательской деятельности.

         Решением Арбитражного суда Камчатского края от 25.07.2011 заявление административного органа удовлетворено; общество привлечено к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ и ему назначено административное наказание в виде предупреждения.

  Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Развлекательный Интернет-центр» обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить в связи с нарушением норм материального и процессуального права. В обоснование жалобы заявитель указал на то, что ООО «Развлекательный Интернет-центр» не является оператором связи; интернет-терминалы являются пользовательским оборудованием (оконечным оборудованием), следовательно, ООО «Развлекательный Интернет-центр» не является провайдером связи, следовательно, у суда первой инстанции отсутствовали основания для привлечения общества к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

  Административный орган в канцелярию суда апелляционной инстанции представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором выразил несогласие с изложенными в ней доводами, просил принятый судебный акт оставить без изменения, сославшись на его законность и обоснованность.

Извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы лица, участвующие в деле, явку своих представителей для участия в судебном заседании не обеспечили. Жалоба рассмотрена в соответствии с ч. 3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ в отсутствие неявившихся лиц по имеющимся в деле документам.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Как следует из материалов дела, на основании приказа Управления Роскомнадзора по Камчатскому краю № 061/ОД от 18.03.2011 административным органом в период с 04.04.2011 по 29.04.2011 проводилась внеплановая выездная проверка по контролю деятельности в области связи, осуществляемой ООО «Развлекательный Интернет-центр» на основании лицензии № 58874.

По результатам проведенной проверки в отношении общества составлен акт проверки № А-41-062 от 11.04.2011, в котором административным органом установлено, что оператор связи ООО «Развлекательный Интернет-центр» осуществило присоединение своих сетей связи, расположенных в г.Петропавловске-Камчатском по ул. Владивостокской, д. 47, Космический проезд, д.3а, Лукашевского, д. 5 к сети передачи данных ООО «Современное Камчатское телевидение плюс» для предоставления своим абонентам услуг связи.

ООО «Развлекательный Интернет-центр» согласно лицензии и клубному соглашению сети информационно-развлекательных клубов общества, как оператор связи на вышеуказанных узлах предоставляет гражданам услуги доступа во всемирную компьютерную сеть «Интернет» на возмездной основе согласно тарифному плану, утвержденному приказом № 279 от 24.11.2009. Оплата услуг связи производится безналичным расчетом посредством смарт-карт «Webmoney Transfer» стандарта Sitmens-42. Сбор первичной информации о времени и объеме оказанных услуг связи производится оконечным оборудованием ИТ-01. ООО «Развлекательный Интернет-центр» осуществило присоединение собственных сетей связи к сети ООО «Современное Камчатское телевидение плюс» без соответствующего договора о присоединении между операторами, что является нарушением п. 8 Правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2005 № 161.

Усмотрев в действиях общества признаки административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ, административным органом составлен протокол об административном правонарушении № 103-АП, который в соответствии с положениями главы 25 Арбитражного процессуального кодекса РФ вместе с заявлением направлен в арбитражный суд для решения вопроса о привлечении общества к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Удовлетворяя требования заявителя, суд первой инстанции указал на доказанность наличия в действиях общества состава вмененного ему правонарушения.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы жалобы и отзыва на нее, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции находит жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 202 Арбитражного процессуального кодекса РФ дела о привлечении к административной ответственности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в связи с осуществлением ими предпринимательской и иной экономической деятельности, отнесенные федеральным законом к подведомственности арбитражных судов, рассматриваются по общим правилам искового производства, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными в настоящей главе и федеральном законе об административных правонарушениях.

На основании ч. 6 ст. 205 Арбитражного процессуального кодекса РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В соответствии с ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), влечет предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Согласно ст. 2 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» выполнение лицензиатом лицензионных требований и условий, установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

Лицензионные требования и условия представляют собой совокупность требований и условий, установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, выполнение которых обязательно при осуществлении лицензиатом лицензируемого вида деятельности.

Согласно ст. 29 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи. Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством Российской Федерации и ежегодно уточняются.

В соответствии с п. 16 Перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и Перечней лицензионных условий, утвержденных Постановлением Правительства от 18.02.2005 № 87, телематические услуги являются лицензируемым видом деятельности.

В силу п. 6 Перечня лицензионных условий, утвержденного Постановлением Правительства от 18.02.2005 № 87, в качестве лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг связи определено соблюдение правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденных Правительством Российской Федерации, при присоединении сети (сетей) местной телефонной связи лицензиата к сети связи общего пользования, присоединении к сети (сетям) местной телефонной связи лицензиата других сетей связи, осуществлении учета и пропуска трафика в сети (сетях) местной телефонной связи лицензиата, учета и пропуска трафика от (на) сетей связи других операторов.

Пунктом 8 Правил присоединения сетей электросвязи с их взаимодействия, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2005 № 161, предусмотрено, что присоединение сетей электросвязи и их взаимодействие осуществляются на основании заключенных операторами сетей связи договоров о присоединении сетей электросвязи  и с соблюдением требований, установленных настоящими Правилами.

Следовательно, присоединение одной сети электросвязи к другой сети электросвязи и их взаимодействие осуществляются на основании заключаемых операторами связи договоров о присоединении сетей электросвязи.

Из материалов дела установлено, что ООО «Развлекательный Интернет-центр» осуществляет предпринимательскую деятельность на основании лицензии на оказание телематических услуг связи №58874, сроком действия с 07.05.2008 по 07.05.2013 (л.д. 82).

Согласно п. 6 лицензионных условий лицензии № 58874 лицензиат обязан при оказании услуг связи соблюдать правила присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденные Правительством Российской Федерации, при присоединении сети передачи данных лицензиата к сети связи общего пользования, присоединении к сети передачи данных лицензиата других сетей связи, осуществлении учета и пропуска трафика в сети передачи данных лицензиата, учета и пропуска трафика от (на) сетей связи других операторов.

Таким образом, условиями осуществления деятельности в соответствии с лицензией № 58874 предусмотрены условия, установленные п. 6 Перечня лицензионных условий.

Однако указанные услуги ООО «Развлекательный Интернет-центр» оказывало в отсутствие заключенного с оператором связи – ООО «Современное Камчатское телевидение плюс» договора о присоединении сетей электросвязи.

Фактическое осуществление лицензионной деятельности подтверждено материалами административного дела (актом проверки от 11.04.2011 № А-41-062, протоколом об административном правонарушении от 16.05.2011 № 103-АП).

Довод заявителя жалобы о том, что ООО «Развлекательный Интернет-центр» не является оператором связи несостоятелен.

Статьей 2 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ "О связи" оператор связи - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, оказывающие услуги связи на основании соответствующей лицензии.

В силу п. 1 ст. 44 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ "О связи" на территории Российской Федерации услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключаемого в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи.

Следовательно, ООО «Развлекательный Интернет-центр», имеющее лицензию на оказание телематических услуг связи № 58874, является оператором связи, которое было обязано со дня оказания данных услуг заключить с оператором связи договор на оказание услуг связи.

Ссылка заявителя жалобы на то, что интернет-терминалы являются пользовательским оборудованием (оконечным оборудованием), следовательно, ООО «Развлекательный Интернет-центр» не является провайдером связи отклоняется, как не подтвержденная документально. Из материалов дела установлено, что на территории  г.Петропавловска-Камчатского лицензиатом создано три сооружения связи: первое сооружение связи расположено по адресу: ул.Лукашевского, 5 и состоит из коммутационного оборудования D-Link DES-1016D (зав. № F3PZ19C005014), маршрутизатора TrendNET TW100-BRV204/RU (зав. № SE09282400043, внутренний IP-адрес 192.168.0.1) и 15 комплектов оконечного оборудования – интернет-терминалов ИТ-01 производства ООО «НПФ «САИНС ЛОДЖИК». Второе расположено по адресу ул. Владивостокская, 47. В его состав входит коммутационное оборудование 3Com 3С16470В (зав. № А03374256), маршрутизатор D-Link DI-808HV (зав. № DY26188002714, внутренний IP-адрес 192.168.0.1) и 11 комплектов  оконечного оборудования – интернет-терминалов ИТ-01 производства ООО «НПФ «САИНС ЛОДЖИК». Третье расположено по адресу Космический проезд, 3А. В состав данного сооружения связи входит коммутационное оборудование Compex PS2216 (зав. № 22337723), маршрутизатор ТР-Link TL-R460 (зав. № 09999701800, внутренний IP-адрес 192.168.1.1) и 10 комплектов оконечного оборудования – интернет-терминалов ИТ-01 производства ООО «НПФ «САИНС ЛОДЖИК». Оконечные устройства присоединены к соответствующему коммутационному оборудованию линиями связи, выполненными на базе медного кабеля UTP5. Вышеперечисленное оборудование входящее