Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 25.10.2011 по делу n А51-5948/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-5948/2010

 26 октября 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 19 октября 2011 г. 

Постановление в полном объеме изготовлено 26 октября  2011 г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего И.С. Чижикова

судей С.В. Шевченко, К.П. Засорина

при ведении протокола секретарем судебного заседания А. В. Лукониной  

при участии в заседании: от истца: Щёголева Т.В. (представитель по доверенности № 743 от 05.05.2011);

рассмотрев в судебном заседании в помещении суда апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью Строительная компания "ЭЛКО" апелляционное производство № 05АП-6018/2011 на решение от 27.06.2011   по делу № А51-5948/2010 Арбитражного суда Приморского края по иску открытого акционерного общества "Электросервис" (ИНН 2507003122; 692031, Приморский край, г. Лесозаводск, ул. Калининская, 2) к обществу с ограниченной ответственностью Строительная компания "ЭЛКО" (ИНН 2507007462 ОГРН 1022500674998; 692036, Приморский край, г. Лесозаводск, ул. Свердлова, 31) об обязании ответчика обеспечить учет полученной питьевой воды на водопроводной сети

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Электросервис» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью Строительной компании «эЛко» (далее – ответчик) и просит суд обязать ответчика обеспечить учет полученной питьевой воды на водопроводной сети, проложенной к микрорайону в границах улиц Известковая-Куйбышева  от мест присоединения к водопроводной коммунальной сети (от отключающей задвижки в водопроводных колодцах ВК-2-12 и ВК-2-8 на водопроводной коммунальной сети). Истец также просит взыскать с ответчика 1 529 723 рублей 46 копеек основной задолженности за услуги водоснабжения и водоотведения рассчитанной по пункту 4.5. договора № 462-В от 01.09.2008 и пункту 57 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в РФ утвержденные Постановлением правительства № 167 от 12.02.1999 (далее Правила).

Решением Арбитражного суда ПК от 28.06.2010 в удовлетворении исковых требований было отказано, постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 31.08.2010 решение Арбитражного суда ПК от 28.06.201 было оставлено без изменения, апелляционная жалоба ОАО «Электросервис» без удовлетворения. Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 24.12.2010 № ФОЗ-9147/2010 решение Арбитражного суда ПК от 28.06.2010 и постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 31.08.2010г. отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Приморского края.

В ходе судебного разбирательства ОАО «Элекросервис»  судом первой инстанции принято в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнение предмета исковых требований. Истец просит взыскать с ООО Строительная компания «эЛко» 356 758 рублей 92 копейки основной задолженности за услуги водоснабжения и водоотведения, от требования об обязании ответчика обеспечить учет полученной питьевой воды на водопроводной сети, проложенной к микрорайону в границах улиц Известковая-Куйбышева от мест присоединения к водопроводной коммунальной сети (от отключающей задвижки в водопроводных колодцах ВК-2-12 и ВК-2-8 на водопроводной коммунальной сети) отказывается.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 27.06.2011 исковые требования удовлетворены частично, с  ответчика в пользу  истца взыскано 356 758  рублей 92 копеек задолженности, 6 599 рублей 43 копейки расходов по уплаченной государственной пошлине; во взыскании 1 172 964 рублей 54 копеек задолженности отказано; в части требований истца об обязании ответчика обеспечить учет полученной питьевой воды на водопроводной сети, проложенной к микрорайону в границах улиц Известковая-Куйбышева от мест присоединения к водопроводной коммунальной сети производство по делу прекращено.

Не согласившись с решением суда, ответчик обратился в апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение отменить. Считает, что отсутствие помещений общего пользования в блокированном доме отличает его от квартиры, что, по его мнению, не принято во внимание судом первой инстанции. По мнению ответчика,  установленные и принятые в эксплуатацию счетчики обеспечивали учет холодной воды, отпущенной истцом ответчику; у законченных строительством квартир жилых домов были установлены и сданы в эксплуатацию водомерные узлы, в остальных квартирах на вводном трубопроводе в квартиру были установлены заглушки, при которых водозабор невозможен. Считает, что в материалах дела отсутствуют доказательства потребления ответчиком фактически объема воды в размере, превышающем данные показателей приборов учета. Приборы учета у ответчика установлены, проектная документация на водоснабжение и канализацию согласована с водоснабжающим предприятием и прошла государственную экспертизу. Ответчик полагает, что установка приборов учета не на границе балансовой принадлежности сетей не противоречит требованиям Правилам пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в РФ. Доказательства несоответствия узлов учета техническим нормам и правилам, по мнению ответчика, не представлены.  Указывает, что обращался  к истцу с просьбой  заключить договор на водоснабжение и водоотведение жилого микрорайона, однако, ответа не получил. Не согласен с выводом суда первой инстанции  в части самовольного присоединения водоразборной колонки, считает не доказанным факт наличия такой колонки в январе 2010, факт установки такой колонки ответчиком, не доказана вина ответчика в безучетном пользовании.

            В судебное заседание представитель ответчика  не явился, через  канцелярию суда  заявил ходатайство об отложении судебного разбирательства в связи с командировкой представителя.

Представитель истца по заявленному ходатайству возразил. На доводы апелляционной жалобы также возразил, решение Арбитражного суда Приморского края считает законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Судом ходатайство ответчика рассмотрено и в соответствии со , статьями 158, 159, 184, 185 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отклонено в связи с необоснованностью. По смыслу статьи 158 Кодекса, если лицо, участвующее в деле и извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, заявило ходатайство о его отложении, то совершение данного процессуального действия является правом суда, а не обязанностью. Суд может отложить рассмотрение дела по ходатайству отсутствующего лица в случае, если его отсутствие приведет к невозможности всестороннего объективного рассмотрения дела. В данном случае материалы дела располагают достаточным объемом доказательств, позволяющим рассмотреть спор по существу в отсутствие ответчика, учитывая, что ответчик имел возможность для защиты своих интересов направить для участия в процессе иного представителя.

Исследовав доказательства по делу, апелляционный суд установил следующее.

Из материалов дела следует, что  связи с переходом права собственности с 01.09.2008 года от МУП «Водоканал» к ОАО «Электросервис» между ОАО «Электросервис» (Поставщик) и ООО Строительная компания «эЛко» (Абонент) заключен договор на поставку питьевой воды и прием сточных вод № 462-В от 01.09.2008, сроком действия с 01.09.2008 года по 31.12.2008 года с условием его ежегодной пролонгации, если до окончания срока его действия не последует заявления одной из сторон об отказе от настоящего Договора на следующий год или о заключении Договора на иных условиях (пункт 9 договора).

Предметом договора является подача питьевой воды, прием сточных вод на границу балансовой принадлежности и оплата Абонентом полученных услуг в объемах, в сроки и на условиях, предусмотренных договором.

Поскольку в материалах дела отсутствуют и сторонами не представлены доказательства расторжения договора в установленном законом порядке, суд первой инстанции правильно счел договор № 462-В действующим в спорный период.

Согласно пункта 4 Акта разграничения балансовой принадлежности водопроводных и канализационных сетей и эксплуатационной ответственности сторон, являющейся Приложением № 2 к договору № 462-В, Абонент несет ответственность за состояние, обслуживание, балансовую принадлежность водопроводной сети, проложенной к микрорайону в границах улиц Известковая - Куйбышева от мест присоединения к водопроводной коммунальной сети (от отключающейся задвижки водопроводных колодцах ВК-2-12 и ВК-2-8 на водопроводной коммунальной сети. Кроме того, у Абонента на балансовой принадлежности имеются офисы №№ 17, 18, 20, 22, 34, 35, 36, 37, 38, 39, расположенные в жилом доме по адресу : г.Лесозаводск, ул.Калининская, 24 и он несет ответственность за водомерные узлы данных офисов и внутриобъектные водопроводные и канализационные сети (в пределах своих помещений).

Пунктами 3.1.1, 4.1. договора предусмотрено, что обеспечение учета потребляемой питьевой воды, а также его сохранность и исправность в течение всего срока действия договора в соответствии с требованиями нормативно-технической документации является обязанностью Абонента. Абонент обеспечивает учет полученной питьевой воды и сбрасываемых сточных вод.

В соответствии с пунктом 3.1.2договора Абонент обязан оплачивать стоимость потребляемой питьевой воды и сброса сточных вод в порядке и сроки и размере, предусмотренном разделом 6 «Расчеты по настоящему договору» настоящего договора. Пунктом 6.2 договора предусмотрено, что расчет за отпуск (получение) питьевой воды и прием (сброс) сточных вод осуществляется до 10 числа периода следующего за расчетным.

Пунктом 4.5. договора предусмотрены случаи, при которых количество израсходованной питьевой воды исчисляется по пропускной способности устройств и сооружений, присоединенных к системам водоснабжения и канализации при их круглосуточном действии полным сечением и скорости движения воды 1,2 метра в секунду:  при отсутствии или повреждении водосчетчиков или пломб на них, а также пломб на задвижках обводных линий и негерметичном закрытии задвижек обводных линий;  истечении срока поверки водосчетчика;  при обнаружении самовольно возведенных устройств и сооружений, присоединенных к водопроводным и канализационным сетям и устройствам Поставщика;  при не допуске Абонентом представителей Поставщика к водосчетчикам и непредставлении журнала учета о суточных показаниях водосчетчиков питьевой воды. При этом объем водоотведения принимается равным объему водопотребления.

Согласно Приложения № 3 к договору объектами водоснабжения являются офисы по улице Калининская, 24 и стройплощадка микрорайона ул.Известковая –Куйбышева. По стройплощадке в договор № 462-В был включен один  расчетный узел учета водных ресурсов № 1990584.

ООО Строительная компания «эЛко», являясь застройщиком жилого микрорайона, в ходе проектирования получило от МУП «Водоканал» технические условия № 196 от 03 апреля 2006 года на водоснабжение и канализацию жилого микрорайона на 170 квартир, расположенного выше улицы Известковой в г.Лесозаводске. Пунктом 3 раздела «Водоснабжение» и пунктом 2 раздела «Общие условия» данных технических условий предусмотрено установление на вводе в каждый дом водомера и заключение договора на водопотребление и водоотведение.

04.07.2007 года МУП «Водоканал» внесло изменения № 302 в пункт 2 раздела «Водоснабжение» технических условий № 196, согласно которых первое подключение выполнить от водопровода Д-300 мм по ул.Будника напротив торгового центра «ТИСС» с установкой водопроводного колодца с запорной арматурой. Точку подключения определить на месте по согласованию с МУП «Водоканал». Второе подключение выполнить от водопровода Д-300 мм напротив жилого дома № 70 по ул.Будника точку подключения определит на месте по согласованию с МУП «Водоканал». На врезке установить водопроводный колодец с запорной арматурой. Предусмотреть степень надежности через автодорогу ул.Будника.

На основе выданных технических условий был выполнен Рабочий проект «Жилой микрорайон по ул.Известковая-Куйбышева в г.Лесозаводске Наружные сети водоснабжения и канализации 0707/СК- ЖОО-НВК», который был согласован с МУП «Водоканал» и в составе проектной документации прошел государственную экспертизу, получив в результате положительное заключение отдела государственной экспертизы проектов по рабочему проекту на строительство жилого микрорайона по ул.Известковая-Куйбышева в г.Лесозаводске № 156/07 от 24 июля 2007 года, в котором указано, что рабочий проект рекомендуется к утверждению. Актом о проверке условий подключения № 03-262 от 31 октября 2008 года, подписанного главным инженером и начальником ПТО ООО «Коммунальные сети» и генеральным директором ООО СК «эЛко» подтверждено, что был проведен осмотр наружных водопроводных и канализационных сетей и коммуникаций строящегося жилого микрорайона ул.Известковая-Куйбышева, выполненных в соответствии с техническими условиями № 302 от 04.07.200г. и заключением филиала ГУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в ПК» в г.Лесозаводске № 431 от 28.08.2007г.

26.12.2008 года администрацией Лесозаводского городского округа постановлением № 842 было присвоено название новому микрорайону города Лесозаводска в границах улиц Куйбышева, Известковая, Макарова – микрорайон Лесавино и присвоены адреса жилым домам, незавершенным строительством – микрорайон Лесавино, дома 1, 2, 3, 4, 5.

04.02.2009 года и 31.03.2009 года ОАО «Электросервис» был произведен технический осмотр приборов учета холодной воды Абонентов- физических лиц, проживающих в квартирах микрорайона Лесавино и подписаны 7 актов допуска в эксплуатацию водомерных узлов учета холодной воды у Абонента сроком до 18.10.2013г., 15.09.2013г., 20.10.2014г.

Письмом № 401 от 16.02.2009г. истец уведомил ответчика о необходимости установки приборов учета расхода холодной воды на границе балансовой принадлежности в срок до 28.02.2009 года, а также