Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 27.11.2011 по делу n А51-12494/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

является собственником отдельных объектов недвижимости, а не туристической базы как имущественного комплекса, а площадь земельного участка, испрашиваемого заявителем, многократно превышает площадь объектов недвижимости, принадлежащих на праве собственности обществу и размер земли, необходимый для её эксплуатации, коллегией отклоняется. Как установлено материалами дела целевым назначением вышеназванных объектов недвижимости в совокупности является функционирование базы отдыха. В связи с этим схема расположения земельного участка с учётом статей 33, 36 Земельного кодекса РФ должна выдаваться под базу отдыха, с учётом рекомендаций эксперта по вопросу о размере земельного участка.

При изложенных обстоятельствах отказ департамента в письме от 29.07.2011 № 17777СП об отказе в утверждении заявителю схемы расположения испрашиваемого в соответствии со статьей 36 Земельного кодекса РФ земельного участка по мотиву того, что ООО «Якорная» является собственником не туристической базы, а отдельных объектов недвижимости, и заявителю необходимо откорректировать схему в части уточнения цели использования земельного участка, а именно: для дальнейшей эксплуатации отдельных зданий на участке, является незаконным как несоответствующий Земельному кодексу РФ.

Коллегия отклоняет как не имеющий правового значения  довод ответчика о том, что один из объектов недвижимости имеет сохранность 10%, поскольку данное обстоятельства не исключает возможности выдачи схемы заявителю для целей эксплуатации туристической базы в составе сохранных объектов (литеры А, Б, В, Д, Ж) в пределах площади земельного участка, рекомендованной экспертом.

Условия сохранения прав заявителя на испрашиваемый земельный участок для целей восстановления объекта Е сохранностью 10% подлежат определению органом, уполномоченным на распоряжение землей в г.Владивостоке, в соответствии с пунктом 2 статьи 39 Земельного кодекса РФ.

В связи с вышеизложенным коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что оспариваемое решение администрации от 29.07.2011 №17777 СП об отказе в согласовании и утверждении схемы расположения испрашиваемого заявителем земельного участка на кадастровом плане территории для эксплуатации туристической базы по адресу: г. Владивосток, бухта Якорная, 5, не основано на нормах действующего законодательства, соответственно нарушает предусмотренное статьёй 36 Земельного кодекса РФ право заявителя на оформление прав на земельный участок, на котором расположены принадлежащие обществу на праве собственности объекты недвижимости (туристическая база), в связи с чем в соответствии с частью 2 статьи 201 АПК РФ подлежит признанию недействительным.

В соответствии с пунктом 3 части 5 статьи 201 АПК РФ в резолютивной части решения по делу об оспаривании действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, об отказе в совершении действий, в принятии решений должно содержаться указание на признание оспариваемых действий (бездействия) незаконными и обязанность соответствующих органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц совершить определенные действия, принять решения или иным образом устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя в установленный судом срок либо на отказ в удовлетворении требования заявителя полностью или в части.

При этом положение пункта 3 части 4 статьи 201 АПК РФ относительно восстановления нарушенного права заявителя применяется судом самостоятельно, с учётом обстоятельств дела и не обязательно как того буквально просит заявитель.

Заявитель в качестве последствия признания незаконным оспариваемого решения администрации от 29.07.2011 №17777 СП просит суд обязать УГА г. Владивостока с учётом зонирования территорий в месячный срок после вступления решения в законную силу утвердить и выдать ООО «Якорная» схему расположения земельного участка площадью 4976 кв.м. на кадастровом плане территории с видом разрешённого использования – для эксплуатации туристической базы.

         Между тем материалами дела установлено, что испрашиваемый обществом земельный участок площадью 4976 кв.м. налагается на зону ограничений водных объектов - береговую полосу.

Вопрос о возможности утверждения заявителю схемы расположения земельного участка площадью 4976 кв.м. на кадастровом плане территории с видом разрешённого использования – для эксплуатации туристической базы с учётом береговой полосы ответчиком не рассматривался (в обжалуемом отказе от 29.07.2011 № 17777 СП это основание не указано).

Довод заявителя о том, что испрашиваемый им земельный участок площадью 4976 кв.м. расположен между дорогой и береговой полосой,  в связи с чем отсутствуют препятствия к применению ст. 201 АПК РФ в редакции обжалуемого судебного акта, коллегией отклоняется как не соответствующий графическим материалам, представленным в деле.

В пункте 8 статьи 27 Земельного кодекса Российской Федерации предусмотрен запрет приватизации земельных участков в пределах береговой полосы, установленной в соответствии с Водным кодексом РФ.

Таким образом, вхождение участка в состав береговой полосы исключает приватизацию такого участка в порядке статьи 36 Земельного кодекса РФ.

Довод заявителя о том, что в соответствии с пунктом 6 статьи 6 Водного кодекса РФ ширина береговой полосы водных объектов общего пользования составляет двадцать метров, за исключением береговой полосы каналов, а также рек и ручьев, протяженность которых от истока до устья не более чем десять километров, и спорный участок в данную ширину не входит, не имеет в данном случае правого значения, поскольку месторасположение береговой полосы установлено в соответствии с Правилами землепользования и застройки на территории Владивостокского городского округа, утвержденных решением Думы г. Владивостока от 07.04.2010 N 462.

Спорный земельный участок площадью 4976 кв.м. с учетом рельефа местности располагается в водоохраной зоне, установленной Правилами землепользования и застройки на территории Владивостокского городского округа, в границах береговой полосы, что подтверждается графическим материалом и выпиской из ИСОГД.

Кроме того, заявленный обществом земельный участок площадью 4976 кв.м. испрашивается в двух территориальных зонах – зоне Р-2 и зоне береговой полосы одновременно, что недопустимо по правилам ст. 85 Земельного кодекса РФ,  поскольку эти зоны имеют различное правовое регулирование для целей статьи 36 Земельного кодекса РФ, с чем схема и размер земельного участка зависит от возможности расположения участка только в одной зоне.

В связи с этим рассмотрение повторно вопроса об утверждении заявителю схемы расположения испрашиваемого земельного участка в порядке пункта 3 части 5 статьи 201 АПК РФ не может быть разрешён без учёта корректировки площади и местоположения испрашиваемого земельного участка, с учётом фактического землепользования, рекомендаций эксперта по площади земельного участка и в соответствии с требованиями земельного и градостроительного законодательства.

         На основании вышеизложенного, в рамках применения части 3 пункта 5 статьи 201 АПК РФ следует обязать УГА г. Владивостока повторно рассмотреть заявление ООО «Якорная» об утверждении схемы расположения испрашиваемого земельного участка, расположенного по адресу: г.Владивосток, бухта Якорная, 5, на кадастровом плане территории, с учётом зонирования территорий, с учётом расположения участка в двух зонах, включая наложение на береговую полосу.

         Решение суда в указанной части в соответствии со статьёй 270 АПК РФ подлежит отмене в части применения судом ст. 201 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 21.09.2011 по делу №А51-12494/2011 отменить в части  обязания Управления градостроительства и архитектуры администрации горда Владивостока с учетом зонирования территорий в месячный срок после вступления решения в законную силу утвердить и выдать обществу с ограниченной ответственностью «Якорная» схему расположения земельного участка площадью 4976 кв.м, на кадастровом плане территории с видом разрешенного использования – для эксплуатации туристической базы.

         Обязать Управление градостроительства и архитектуры администрации города Владивостока в месячный срок после вступления решения в законную силу повторно с учетом зонирования территорий рассмотреть заявление общества с ограниченной ответственностью «Якорная» об утверждении схемы расположения испрашиваемого земельного участка, расположенного по адресу: г.Владивосток, бухта Якорная, 5, на кадастровом плане территории.

В остальной части решение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

         Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.    

Председательствующий

 О.Ю. Еремеева

Судьи

 Н.В. Алфёрова

А. В. Пяткова