Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 19.12.2011 по делу n А51-1868/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения,Возврат госпошлины

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                           Дело

№ А51-1868/2011

20 декабря 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 13 декабря 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 20 декабря 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего А. В. Пятковой

судей О.Ю. Еремеевой, Е.Л. Сидорович

при ведении протокола секретарем судебного заседания Н.В. Ивановой  

при участии:

от ООО "Геба-В" – Чанышев Д.А. по доверенности от 21.09.2011, сроком действия до 20.09.2014, паспорт;

от ИФНС России по Фрунзенскому району г.Владивостока – Сивкова О.В. по  доверенности от 17.01.2011 № 11-11/01/357, сроком действия на 1 год, удостоверение; Рогач О.И. по доверенности от 20.06.2011                              №11-11/01/009721, сроком действия на 1 год, удостоверение;

от Управления Федеральной налоговой службы России по Приморскому краю – Шемина О.Н. по доверенности от 11.01.2011 № 05-14/8, сроком действия на 1 год, удостоверение

от ООО «Приморский Вторчетмет» – не явились, извещены

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Геба-В"

апелляционное производство № 05АП-7812/2011

на решение от 19.09.2011

судьи Н.Н. Куприяновой

по делу № А51-1868/2011 Арбитражного суда Приморского края  

по иску (заявлению) ООО "Геба-В"

к ИФНС России по Фрунзенскому району г.Владивостока, Управлению Федеральной налоговой службы России по Приморскому краю

третье лицо – ООО "Приморский Вторчермет"

о признании недействительными решений

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Геба-В» (далее заявитель, общество, ООО «Геба-В», налогоплательщик) обратилось  в арбитражный суд с заявлением о признании  недействительными  п.п. 2, 3 резолютивной части решения ИФНС России по  Фрунзенскому району г.Владивостока от 08.11.2010 № 06-12/2955 «Об отказе в привлечении к налоговой ответственности  за совершение налогового правонарушения» и решения от 08.11.2010 № 65 «Об отказе частично в возмещении сумм налога на добавленную стоимость»;  решения Управления Федеральной  налоговой службы России по Приморскому краю от 30.12.2010                      №13-11/808, принятого по апелляционной жалобе ООО «Геба-В».

Решением суда от 19.09.2011 в удовлетворении заявленных требований отказано.  По мнению суда,  налогоплательщиком в спорном периоде осуществлялись операции по приобретению и последующей реализации не металлоизделий, а лома черных металлов, которые в силу пп.25 п.2 ст.149 Налогового кодекса Российской Федерации не подлежат налогообложению НДС, то есть у налогоплательщика отсутствовали основания для возмещения налога на добавленную стоимость.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, как вынесенное с нарушением норм материального права и при неполном выяснении фактических обстоятельств дела.

В обоснование жалобы общество указывает, что правомерно заявило к возмещению налог на добавленную стоимость за 1 квартал 2010 года в сумме 20.072.876,44 руб., поскольку фактически перечислило данный налог поставщику товара ООО «Стальной путь», который в свою очередь в полном объеме уплатил в бюджет исчисленную сумму налога.

Вывод суда о том, что в силу пп.25 п.2 ст.149 Налогового кодекса Российской Федерации реализация лома и отходов черных металлов не облагается НДС сделан без учета п.6 ст.149 Налогового кодекса Российской Федерации, поскольку  у ООО «Геба-В» не было лицензии на осуществление данного вида деятельности, а поскольку ООО «Стальной путь» выставило счета-фактуры с учетом НДС, соответственно, общество имеет право на заявление вычетов и получение возмещения налога в порядке, установленном Налоговым кодексом Российской Федерации.

При этом, общество считает неверным вывод суда первой инстанции о том, что на экспорт был реализован лом черных металлов. По мнению заявителя,  арбитражный суд неправильно истолковал положения ТН ВЭД.  Указанные обществом коды ТН ВЭД товаров 7302, 8607 также свидетельствуют о том, что экспортируемые товары отнесены к металлическим изделиям, а не к лому черных металлов. Заключениями экспертов подтверждается, что в адрес общества были поставлены металлоизделия, пригодные для дальнейшего пользования.

Кроме того, тот факт, что товар был перевезен морским транспортом «навалом», не является доказательством экспорта лома черных металлов, поскольку согласно контракту, заключенному с иностранным партнером, у ООО «Геба-В» отсутствовала обязанность упаковки металлоизделий.

В судебном заседании общество поддержало доводы жалобы в полном объеме.

ИФНС России по Фрунзенскому району г. Владивостока и УФНС России по Приморскому краю доводы апелляционной жалобы отклонили по основаниям, изложенным в письменных отзывах, просили оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Привлеченное в качестве третьего лица – ООО «Приморский Вторчетмет» своего представителя в судебное заседание не направило, письменный отзыв на апелляционную жалобу не представило.

Принимая во внимание, что о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы третье лицо извещено в соответствии с требованиями ст. 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и п. 5 Постановления ВАС РФ от 17.02.2011 № 12, коллегия на основании ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрела апелляционную жалобу ООО «Геба-В» в отсутствие третьего лица. 

Общество с ограниченной ответственностью «Геба-В»  зарегистрировано в качестве юридического лица 17.06.1999 Администрацией города Владивостока Приморского края, о чем 25.11.2002 ИФНС России по Фрунзенскому району г.Владивостока внесены сведения в Единый государственный реестр юридических лиц и обществу присвоен основной государственный регистрационный номер 1022502271351.

Заявителем 05.05.2010 в инспекцию представлена налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за 1 квартал 2010 года (регистрационный номер 11406055), где в разделе №1 по строке 050 «Сумма исчисленная к возмещению из бюджета за данный налоговый период» отражена сумма налога в размере 20.072.876,44 руб.

Налоговым органом в порядке ст.88 Налогового кодекса Российской Федерации проведена камеральная налоговая проверка представленный декларации.

Как установлено в ходе проверки  ООО «Геба-В» в проверяемом налоговом периоде осуществляло оптовую реализацию товаров за пределы территории РФ в таможенном режиме экспорта в адрес иностранной компании и производило налогообложение данной реализации НДС по налоговой ставке 0 процентов.

Единственным поставщиком реализуемого ООО «Геба-В» на экспорт в 1 квартале 2010  года  товара являлось ООО «Стальной путь», с которым налогоплательщиком был заключен 09.03.2009  договор поставки бывших в употреблении старогодных металлоизделий, пригодных для дальнейшего использования (металлических частей железнодорожных путей, железнодорожного подвижного состава, их частей).

Во исполнение вышеуказанного договора  ООО  «Стальной путь», как  поставщик товаров, в адрес общества выставило счета-фактуры с выделенной суммой налога на добавленную стоимость по ставке 18%:

 -    от 14.01.2010 №1 на сумму 18.576.705,78 руб., в т.ч. НДС – 2.833.734,78 руб.;

-        от 26.01.2009 №3 на сумму 44.013.729,74 руб., в т.ч. НДС – 6.713.958,77 руб.;

-        от 13.10.2009 №8 на сумму 18.202.843,15 руб., в т.ч. НДС – 2.776.704,89 руб.;

-        от 16.11.2009 №10 на сумму 29.672.634 руб., в т.ч. НДС – 4.526.334 руб.;

-        от 17.12.2009 №13 на сумму 21.122.944 руб., в т.ч. НДС – 3.222.144 руб.

Налогоплательщик  оплатил указанные  счета-фактуры безналичным путем,  перечислив денежные средства  на расчетный счет  поставщика, а  НДС по выставленным счетам-фактурам,  был отнесен обществом на налоговые вычеты. 

В ходе камеральной проверки инспекцией установлено неправомерное заявление ООО «Геба-В» налоговых вычетов по НДС на  сумму 20.072.876,44  руб. по счетам-фактурам поставщика ООО «Стальной путь», поскольку в нарушение пп.25 п.2 ст.149, пп. 1, 2 ст. ст. 171, 172, 173 НК РФ  в адрес общества  поставлялись и впоследствии отправлялись на экспорт не изделия из металла, а  металлолом, реализация  которого не облагается НДС, кроме того обществом в полном объеме  не представлены документы, позволяющие определить реальность хозяйственной операции.

Нарушения, установленные в ходе проверки, отражены в акте от 19.08.2010 №10454.

По результатам рассмотрения материалов проверки, дополнительных мероприятий налогового контроля, с учетом письменных возражений налогоплательщика, инспекцией вынесено решение № 06-12/2955 от 08.11.2010 «Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», где в п.2 обществу уменьшен, предъявленный к возмещению налог на добавленную стоимость в сумме 20.072.876 руб.,  в п.3  налогоплательщику предложено внести изменения в документы бухгалтерского и налогового учета; и решение №65 от 08.11.2010 «Об отказе частично в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению».

Налогоплательщик, не согласившись с вынесенными решениями, обжаловал их в досудебном порядке в УФНС России по Приморскому краю.

Решением № 13-11/808 от 30.12.2010 УФНС России по Приморскому краю апелляционную жалобу ООО «Геба-В» оставило без удовлетворения, а решения инспекции от 08.11.2010 № 06-12/2955 и № 65 – без изменения.

Общество, посчитав  выводы налогового органа незаконными и необоснованными, а основанные на них решения не соответствующими нормам налогового законодательства и нарушающими права и законные интересы налогоплательщика, обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением в порядке главы 24 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном ст.ст.266, 268, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом норм материального и процессуального права, проанализировав доводы апелляционной жалобы, возражения на жалобу,  заслушав представителей участвующих в деле лиц, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения суда.

Общество с ограниченной ответственностью «Геба-В» находится на общей системе налогообложения и в соответствии со ст.143 Налогового кодекса Российской Федерации является плательщиком налога на добавленную стоимость.

Согласно п.1 ст.164 Налогового кодекса Российской Федерации  налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов при реализации товаров, вывезенных в таможенном режиме экспорта, а также товаров, помещенных под таможенный режим свободной таможенной зоны, при условии представления в налоговые органы документов, предусмотренных ст.165Налогового кодекса Российской Федерации.

В соответствии со ст.173 Налогового кодекса Российской Федерации сумма налога на добавленную стоимость, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется по итогам каждого налогового периода, как уменьшенная на сумму налоговых вычетов, предусмотренных ст. 171 Налогового кодекса РФ (в том числе налоговых вычетов, предусмотренных п. 3 ст.172 настоящего Кодекса), общая сумма налога, исчисляемая в соответствии со ст.166 настоящего Кодекса и увеличенная на суммы налога, восстановленного в соответствии с настоящей главой.

По смыслу п.2 ст.173 Налогового кодекса Российской Федерации, если сумма налоговых вычетов в налоговом периоде превышает общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 Налогового кодекса Российской Федерации положительная разница между суммой налоговых вычетов и суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения, подлежит возмещению налогоплательщику.

Как следует из п.2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 18.12.2007 № 65 положения главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации, в том числе ст.ст. 165 и 176, устанавливают определенный порядок реализации налогоплательщиком права на возмещение НДС в отношении операций по реализации товаров (работ, услуг), облагаемых названным налогом по ставке 0 процентов.

Согласно этому порядку рассмотрение заявлений налогоплательщиков о возмещении НДС и принятие по ним решений отнесены к компетенции налоговых органов, которые принимают такие решения по результатам проверки представленной налогоплательщиком налоговой декларации и приложенных к ней документов, предусмотренных ст.165 Налогового кодекса Российской Федерации, а также дополнительно истребованных на основании п. 8 ст. 88 Налогового кодекса Российской Федерации документов, подтверждающих в соответствии со ст. 172 Налогового кодекса Российской Федерации правомерность применения налоговых вычетов.

Статьей 172 Налогового кодекса Российской Федерации установлен прядок применения налоговых вычетов, в соответствии с которым налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

При этом п. 3 ст. 172 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что вычеты сумм налога в отношении операций по реализации товаров (работ, услуг), облагаемых по ставке 0 процентов, производятся на дату, соответствующую моменту последующего исчисления налога по налоговой ставке 0 процентов в отношении операций по реализации товаров (работ, услуг), предусмотренных п.1 ст.164 настоящего Кодекса, при наличии на этот момент документов, предусмотренных ст. 165 настоящего Кодекса.

В соответствии со ст. 171 Налогового кодекса Российской Федерации вычетам подлежат суммы налога, предъявляемые налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории РФ в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления производственной деятельности или иных операций, признаваемых объектами налогообложения