Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 15.01.2012 по делу n А51-9527/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-9527/2011

 16 января 2012 года

Резолютивная часть постановления оглашена 10 января 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 16 января 2012 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего О.Ю. Еремеевой

судей Т.А. Солохиной, Г. М. Грачёва

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.С. Барановой   

при участии

от ИП Центнер Лилии Тимирязевны:

Леснова К.В. по доверенности от 20.09.2010 сроком действия 3 года, паспорт;

департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края, ФГУ «Земельная кадастровая палата по Приморскому краю» не явились, извещены  надлежащим образом;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ИП Центнер Лилии Тимирязевны

апелляционное производство № 05АП-8639/2011

на решение от 20.10.2011

судьи Н.Л. Бибик

по делу № А51-9527/2011 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению ИП Центнер Лилии Тимирязевны (ОГРНИП 310253927100011)

к департаменту земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края (ИНН 2538111008, ОГРН 1072540005724)

третье лицо: ФГУ «Земельная кадастровая палата по Приморскому краю» (ИНН 2538062430, ОГРН 1022501911882)

об оспаривании бездействия и отказа,

           УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Центнер Лилия Тимирязевна (далее – заявитель, ИП Центнер Л.Т., предприниматель) обратилась в Арбитражный суд Приморского края с заявлением к департаменту земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края (далее – департамент, ответчик) (с учётом дополнения требований, принятого судом в порядке статьи 49 АПК РФ) о признании незаконным бездействия, выраженного в не обращении в ФГУ «Земельная кадастровая палата» по Приморскому краю с заявлением об учёте изменений земельного участка с кадастровым номером 25:28:020009:44; признании незаконным отказа департамента, оформленного письмом от 17.06.2011 № 29/02/03-02/10440; об обязании депаратмент обратиться в орган кадастрового учета с заявлением об учете изменений указанного земельного участка, а именно: об учете изменений вида разрешенного и фактического использования земельного участка с вида разрешенного и фактического использования под нежилым строением (общественный туалет) на разрешенный и фактический вид использования земельного участка под зданием – нежилые помещения (лит. 1) в двухнедельный срок с момента вступления решения суда в законную силу; об обязании депаратмент принять решение о предоставлении земельного участка площадью 333 кв. м., расположенного по адресу: г. Владивосток, ул. Батарейная, д. 2г, с кадастровым номером 25:28:020009:44, в собственность в двухнедельный срок со дня внесения изменений в кадастровый паспорт земельного участка; об обязании в месячный срок с даты принятия решения о предоставлении земельного участка на праве собственности подготовить проект договора купли-продажи земельного участка. Также заявитель просит взыскать с ответчика судебные издержки на оплату услуг представителя в размере 20000 рублей.

Определением от 29.06.2011 в соответствии со статьёй 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Федеральное государственное учреждение «Земельная кадастровая палата по Приморскому краю».

Решением от 20.10.2011 заявление удовлетворено частично. Суд признал незаконным бездействие департамента, выраженное в не обращении в орган кадастрового учета с заявлением об учёте изменений земельного участка с кадастровым номером 25:28:020009:44 относительно вид разрешённого использования, и отказ департамента, оформленный письмом от 17.06.2011 № 29/02/03-02/10440, как не соответствующие Земельному кодексу Российской Федерации, Федеральному закону от 24.07.2007 № 221-ФЗ «О государственном кадастре недвижимости». Одновременно в порядке пункта 3 части 5 статьи 201 АПК РФ суд обязал департамент в двухнедельный срок с момента вступления решения суда в законную силу обратиться в орган кадастрового учета с заявлением об учёте изменений земельного участка с кадастровым номером 25:28:020009:44 в соответствии с заявлениями ИП Центнер Л.Т.

Также суд взыскал с ответчика в пользу предпринимателя, понесенные последним судебные расходы на оплату услуг представителя в сумме 2000 рублей.

В применении правовых последствий в виде обязания департамент принять решение о предоставлении земельного участка площадью 333 кв. м., расположенного по адресу: г. Владивосток, ул. Батарейная, д. 2г, с кадастровым номером 25:28:020009:44, в собственность предпринимателя, в двухнедельный срок со дня внесения изменений в кадастровый паспорт земельного участка; об обязании в месячный срок с даты принятия решения о предоставлении земельного участка на праве собственности подготовить проект договора купли-продажи земельного участка суд отказал, в связи с их преждевременностью.

Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда от 20.10.2011, департамент просит его отменить как незаконное в части отказа в обязании департамент принять решение о предоставлении земельного участка площадью 333 кв. м., расположенного по адресу: г. Владивосток, ул. Батарейная, д. 2г, в собственность в двухнедельный срок со дня внесения изменений в кадастровый паспорт земельного участка; об обязании в месячный срок с даты принятия решения о предоставлении земельного участка на праве собственности подготовить проект договора купли-продажи земельного участка. Вывод суда о том, что обязание департамент принять решение о предоставлении заявителю испрашиваемого участка и подготовить проект договора купли-продажи участка является преждевременным, предприниматель считает неправомерным. В обоснование заявленного требования  предприниматель указывает на то, что вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Приморского края от 28.03.2011 по делу № А51-19580/2010, имеющим преюдициальное значение, признан незаконным отказ департамента в предоставлении в собственность указанного земельного участка. При этом названным решением арбитражного суда от 28.03.2011 обязание департамента принять решение о предоставлении предпринимателю земельного участка поставлено в зависимость от обязания департамент обратиться в орган кадастрового учёта с заявлением об учёте изменений разрешенного использования земельного участка. В связи с этим заявитель апелляционной жалобы считает, что без обязания департамент в рамках рассмотрения настоящего дела принять решение о предоставлении испрашиваемого земельного участка в собственность нарушенные права предпринимателя не будут восстановлены.

Департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края, ФГУ «Земельная кадастровая палата по Приморскому краю», надлежащим образом извещённые о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в заседание арбитражного суда апелляционной инстанции не явились, письменные отзывы на апелляционную жалобу не представили. В соответствии со статьёй 156 АПК РФ коллегия рассмотрела апелляционную жалобу в отсутствие представителей департамента и третьего лица. 

Представитель ИП Центнер Л.Т. в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

В соответствии с частью 5 статьи 268 АПК РФ коллегия апелляционной инстанции  проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции  от 20.10.2011 только в части отказа в удовлетворении заявления предпринимателя в части отказа в обязании департамент принять решение о предоставлении земельного участка площадью 333 кв. м., расположенного по адресу: г. Владивосток, ул. Батарейная, д. 2г, в собственность в двухнедельный срок со дня внесения изменений в кадастровый паспорт земельного участка; об обязании в месячный срок с даты принятия решения о предоставлении земельного участка на праве собственности подготовить проект договора купли-продажи земельного участка.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы представителя заявителя, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее:

Центнер Лилия Тимирязевна является собственником объекта недвижимости - одноэтажного здания (лит.1, нежилые помещения), расположенного по ул. Батарейная, 2г в г. Владивостоке. Право собственности зарегистрировано Управлением Федеральной регистрационной службы по Приморскому краю 12.02.2006, о чем в ЕГРП сделана запись 25-25-01/027/2006-61.

Указанный объект недвижимости (по техническому паспорту от 19.03.2004 назначение – нежилые помещения, использование - предприятие общественного питания) преобразован из общественного  туалета в результате проведенной в 1998 году реконструкции, что подтверждается кадастровым паспортом здания от 12.05.2010.

Земельный участок площадью 333 кв. м под указанный объект недвижимости был предоставлен предыдущему собственнику ООО «Македония» в аренду постановлением администрации г. Владивостока от 28.10.2003 № 2389. Разрешенное использование земельного участка с кадастровым номером 25:28:02009:44 установлено под нежилым строением (общественный туалет). Данное разрешенное использование сохранено в кадастровом паспорте от 23.08.2010 (графа 9).

02.09.2010 предприниматель обратилась в департамент с заявлением о предоставлении в собственность земельного участка площадью 333 кв. м в порядке статьи 36 Земельного кодекса РФ.

Письмом от 12.10.2010 № 29/02-20-16606 департамент отказал в предоставлении испрашиваемого земельного участка.

Указанный отказ департамента предприниматель оспорила в арбитражном суде как незаконный и одновременно просила суд обязать принять решение о предоставлении в собственность предпринимателю спорного земельного участка.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 28.03.2011 по делу № А51-19580/2010 отказ департамента от 12.10.2010 № 29/02-20-166606 в предоставлении в собственность предпринимателю земельного участка с кадастровым номером 25:28:02009:44 площадью 333 кв. м, расположенного по адресу: г. Владивосток, ул. Батарейная, 2г, признан незаконным. Однако, ввиду того, что на момент рассмотрения арбитражным судом спора по указанному делу вопрос об изменении разрешённого использования испрашиваемого земельного участка департаментом не разрешён, в удовлетворении требования заявителя об обязании департамент принять решение о предоставлении в собственность предпринимателю спорного земельного участка отказано.

С целью изменения разрешённого использования земельного участка, на котором расположен указанный объект недвижимого имущества, предприниматель обратилась 05.02.2010 в Федеральную службу государственной регистрации, кадастра и картографии с заявлением о кадастровом учете изменений объекта недвижимости, по результатам рассмотрения которого государственным органом принято решение об отказе в учёте изменений с указанием на то, что в соответствии с частью 3 статьи 20 Федерального закона от 24.07.2007 № 221-ФЗ «О государственном кадастре недвижимости» с подобным заявлением вправе обратиться лицо, обладающее этим земельным участком на праве собственности, пожизненного наследуемого владения либо постоянного (бессрочного) пользования.

07.12.2010 предприниматель обратилась в департамент с заявлением (входящий         номер  департамента № 29-33302 от 08.12.2010)  об обращении департамента в Федеральную службу государственной регистрации, кадастра и картографии (Росреестр) с заявлением о внесении изменений в кадастровый паспорт земельного участка с кадастровым номером 25:28:020009:44 площадью 333 кв.м из земель населенных пунктов, расположенный по адресу: Приморский край, г. Владивосток, ул. Батарейная, 1, а именно об изменении разрешённого использования земельного участка на разрешённый вид использования земельного участка - под нежилым строением – либо выдать доверенность представителю на осуществление указанных действий.

Ввиду отсутствия ответа на указанное заявление 27.01.2011 предприниматель повторно обратилась с заявлением в департамент об обращении последнего в уполномоченный государственный орган об изменении разрешённого вида использования спорного земельного участка. Письмом от 25.04.2011 предприниматель уточнила испрашиваемый вид разрешённого использования земельного участка.

По результатам рассмотрения заявления предпринимателя от 08.12.2010 ответчик письмом от 18.02.2011 № 29/02/03-02/878ф сообщил, что поскольку в результате обследования земельного участка установлено самовольное возведение объекта недвижимости, предоставить в собственность спорный земельный участок в целях дальнейшей эксплуатации объекта недвижимости не представляется возможным.

08.04.2011 в дополнение к письму № 29/02/03-02/878ф департамент указал, что в представленном пакете документов сведения о том, что  предприниматель является собственником объекта – нежилое строение, расположенного по адресу: ул.Батарейная, 2г, отсутствуют, в связи с чем у департамента отсутствуют правовые основания для подачи заявления в Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии (Росреестра) по Приморскому краю о внесении изменений в кадастровые сведения о земельном участке с кадастровым номером 25:28:020009:44 площадью 333 кв.м, расположенном по адресу: ул.Батарейная, 2-г в части изменения вида разрешённого использования данного земельного участка.

17.06.2011 письмом № 29/02/03-02/10440 департамент сообщил заявителю, что спорный земельный участок расположен на территории зоны многофункциональной общественно-деловой застройки. Разрешенное использование земельного участка «под зданием – нежилые помещения» не относится ни к одному из видов разрешенного использования, предусмотренных в указанной территориальной зоне, в связи с чем, департамент не имеет правовых