Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 05.02.2012 по делу n А59-1357/2010. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

от 22.06.2009 участники постановили принять положительное решение о реорганизации ООО «Ост» в виде присоединения к ООО «Грин-Коаст».

Заявлением от 21.09.2009 Башанов Анатолий Николаевич сообщил о своем выходе из состава участников ООО «Грин-Коаст» и в соответствии с протоколом собрания учредителей ООО «Грин-Коаст» №5 от 05.10.2009 были приняты решения о выходе Башанова А.Н. из состава участников ООО «Грин-Коаст» и о распределении долей в следующем порядке: Пруд В.А. – 80%, Душкина И.А. – 10%, ООО «Грин-Коаст» - 10%.

24.12.2009 ООО «Грин-Коаст» и ООО «Ост» подписали передаточный акт (том 1 л.д.63-77), а 25.12.2009 - договор о присоединении (том 1 л.д.59-62).

По условиям раздела 4 договора о присоединении уставной капитал основного общества определяется в размере, равном сумме уставных капиталов основного и присоединяемого обществ на день вступления в силу настоящего договора (п.4.1).

При присоединении присоединяемого общества подлежат гашению :

-принадлежащие присоединяемому обществу доли в уставом капитале основанного общества;

-доли в уставном капитале присоединяемого общества, принадлежащие присоединяемому обществу;

-доли в уставном капитале присоединяемого общества, принадлежащие основному обществу;

-принадлежащие основному обществу доли в уставном капитале основного общества (п.4.2).

          14.01.2010 состоялось внеочередное общее собрание участников ООО «Ост», оформленное протоколом б/н от 14.01.2010, на котором приняты следующие решения: об  утверждении договора присоединения № 1/09 от 25.12.2009 ООО «Ост» и ООО «Грин-Коаст» и утверждении передаточного акта, составленного на 24.12.2009 года к договору о присоединении № 1/09 от 25.12.2009 (том 1 л.д.25).

Башанов А.Н. от голосования на собрании ООО «Ост» от 14.01.2010 отказался. Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Сахалинской области от 19.07.2010 по делу № А59-883/2010 в удовлетворении требований Башанова А.Н. об оспаривании решения общего собрания участников ООО «Ост», изложенного в протоколе от 14.01.2010 об утверждении договора о присоединении от 25.12.2009 № 1/09 ООО «Ост» к ООО «Грин-Коаст» и передаточного акта, составленного 24.12.2009 к договору о присоединении от 25.12.2009 № 1/09 отказано.

По правилам пункта 5 статьи 51 Закона об обществах с ограниченной ответственностью сообщение о реорганизации ООО «Грот-Ойл» в форме присоединения совместно с ООО «Ост» к ООО «Грин-Коаст» было опубликовано в журнале «Вестник государственной регистрации» № 32 (237) от 19.08.2009. В журнале № 37 (242) от 23.09.2009 повторно опубликовано сообщение о реорганизации ООО «Грот-Ойл» в форме присоединения совместно с ООО «Ост» к ООО «Грин-Коаст».

02.02.2010 ООО «Ост» обратилось в МИФНС России №5 по Сахалинской области с заявлением о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица по форме Р16003. При этом к заявлению ООО «Ост» представило следующие документы: протокол № 2 от 22.06.2009 ООО «Грин-Коаст» о принятии решения о присоединении ООО «Ост» и ООО «Грот-Ойл»; протокол № 4 от 22.06.2009 ООО «Ост» о принятии решения о присоединении к ООО «Грин-Коаст»; протокол от 14.01.2010 ООО «Ост» об утверждении договора о присоединении ООО «Ост» к ООО «Грин-Коаст» и передаточного акта к данному договору; договор № 1/09 от 25.12.2009 о присоединении ООО «Ост» к ООО «Грин-Коаст»; передаточный акт к договору № 1/09 от 25.12.2009; справку пенсионного фонда об отсутствии у ООО «Ост» задолженности по обязательным платежам в ПФР.

10.02.2010 по результатам рассмотрения представленных документов налоговый орган вынес соответствующее решение о государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица при реорганизации в форме присоединения.

Согласно пояснениям лиц, участвующих в деле, а так же в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ, протоколом №10 внеочередного собрания участников ООО «Грин-Коаст» от 19.04.2010 после реорганизации и до настоящего времени доли в обществе распределены в следующем порядке: Пруд В.А. – 80%, Душкина И.А. – 10%, ООО «Грин-Коаст» - 10%.

В соответствии с пунктом 1 статьи 57 ГК РФ реорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

В силу статьи 51 Закона об обществах с ограниченной ответственностью общество может быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном настоящим Законом. Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

По правилам статей 33 (подпункт 11 пункта 2), 37 (пункт 8) Закона об обществах с ограниченной ответственностью принятие решения о реорганизации или ликвидации общества относится к компетенции общего собрания участников. Решение по данному вопросу принимается всеми участниками общества единогласно.

Обращаясь с настоящим заявлением, Башанов А.Н. заявил о том, что он не принимал участие в собрании ООО «Ост» о прекращении деятельности указанного общества путем присоединения к ООО «Грин-Коаст»; отсутствовало единогласное решение участников ООО «Грин-Коаст» по вопросам реорганизации общества и присоединения к нему ООО «Ост», поскольку Башанов А.Н. в проведении собрания участия не принимал и извещен о его проведении не был; нарушена процедура уведомления налогового органа о начале реорганизации, извещения в средствах массовой информации о реорганизации ООО «Ост»; в регистрирующий орган были представлены недостоверные документы, касающиеся реорганизации ООО «Грин-Коаст», а именно: протоколы собраний ООО «Ост» и ООО «Грин-Коаст», содержащие поддельные подписи участника данных обществ Башанова А.Н.

В целях проверки доводов истца о фальсификации подписи истца на протоколах собраний участников ООО «Грин-Коаст» и ООО «Ост» судом первой инстанции была назначена почерковедческая экспертиза.

Согласно заключению эксперта государственного учреждения Сахалинской лаборатории судебной экспертизы Министерства юстиции РФ № 344-3 от 21.07.2010 подпись, расположенная на строке «А.Н.Башанов» в протоколе № 2 собрания учредителей ООО «Грин- Коаст» от 22.06.2009, который изготовлен на двух листах, выполнена не Башановым Анатолием Николаевичем, а другим лицом. Подпись, расположенная на строке «А.Н.Башанов» в протоколе № 2 собрания учредителей ООО «Грин-Коаст» от 22.06.2009, который изготовлен на одном листе, выполнена не Башановым Анатолием Николаевичем, а другим лицом. Подпись от имени Башанова А.Н. в протоколе №4 собрания учредителей ООО «Ост» от 22.06.2009 выполнена самим Башановым Анатолием Николаевичем (том 2 л.д.30-43).

Согласно заключению эксперта № 603-3 от 29.11.2010 подпись от имени Башанова А.Н. в протоколе №2 собрания учредителей ООО «Грин-Коаст» от 22.06.2001 о реорганизации ООО «Грин-Коаст» (на 2-х листах) выполнена не Башановым Анатолием Николаевичем, а другим лицом (том 2 л.д.111-116).

С учетом результатов экспертизы суд первой инстанции пришел к выводу о том, что Башанов А.Н. принимал участие в собрании учредителей ООО «Ост», оформленном протоколом №4 от 22.06.2009, на котором было принято положительное решение о реорганизации обществ в виде присоединения ООО «Ост» к ООО «Грин-Коаст», голосовал за данное решение, и, следовательно, знал о предстоящей реорганизации и давал на нее согласие. В связи с изложенным суд в иске Башанову А.Н. отказал.

Апелляционная коллегия, рассмотрев спор по правилам суда первой инстанции, признает требования истца законными и обоснованными в силу следующего.

Порядок реорганизации обществ с ограниченной ответственностью путем присоединения, регламентирован статьей 53 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Из пункта 1 статьи 53 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Федеральный закон № 14-ФЗ) следует, что присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.

Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме присоединения, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о присоединении, а общее собрание участников присоединяемого общества также принимает решение об утверждении передаточного акта (пункт 2 данной статьи)

При этом в силу пункта 8 статьи 37 Федерального закона № 14-ФЗ решение о реорганизации общества должно быть принято всеми его участниками единогласно.

Вместе с тем Башанов А.Н. не принимал участие в общем собрании участников ООО «Грин-Коаст» 22.06.2009 с повесткой дня о реорганизации последнего в форме присоединения к нему ООО «Ост».

В связи с изложенным коллегия считает, что решение участников ООО «Грин-Коаст» о его реорганизации, оформленное протоколами от 22.06.2009, не имеет юридической силы как принятое в отсутствие кворума.

На основании изложенного, требования истца о признании недействительными решений участников ООО «Грин-Коаст», оформленных протоколом общего собрания № 2 от 22.06.2009, подлежат удовлетворению.

Кроме того, при слиянии, присоединяющееся общество прекращается как юридическое лицо, что требует решения правовой судьбы прав его участников на принадлежащие им доли в уставном капитале присоединяющегося лица при утверждении договора о присоединении.

Как всякий гражданско-правовой договор, договор о присоединении считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение - ст. 432 ГК РФ.

Договор о присоединении от 25.12.2009 не содержит сведений о том, что Башанов А.Н. приобрел статус участника вновь возникшего в результате реорганизации ООО «Грин-Коаст» общества в качестве участника присоединяемого ООО «Ост»; не содержит сведений о том, как произошло перераспределение долей ликвидированного путем присоединения к ООО «Грин-Коаст» общества «Ост» с учетом положений статьи 53 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.

Апелляционная коллегия отклоняет ссылку ответчика на пункт 4.2. договора о присоединении. Положения данного пункта определяют правовую судьбу долей в уставном капитале, принадлежащих обществам, но не долей в уставном капитале присоединяемого общества, принадлежащих его участникам.

Поскольку представленный в материалы дела договор о присоединении от 25.12.2009 не содержит сведений о достижении участниками обоих обществ договоренностей о порядке приобретения (обмена) участниками присоединяемого общества долей в уставном капитале общества, к которому осуществляется присоединение, о распределении долей в уставном капитале реорганизованного общества, данный договор не может быть признан заключенным.

Незаключенный договор правовых последствий не несет.

В силу части 2 статьи 15 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в случае, если реорганизация влечет за собой прекращение деятельности одного или нескольких юридических лиц, регистрирующий орган вносит в государственный реестр запись о прекращении деятельности таких юридических лиц.

Пунктом 3 статьи 17 данного Федерального закона при реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица, к которому осуществляется присоединение, представляются заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, решение о реорганизации юридического лица, договор о присоединении и передаточный акт.

В соответствии со статьей 23 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» отказ в государственной регистрации допускается в том числе в случае непредставления определенных указанным Законом необходимых для государственной регистрации документов.

Следовательно, решение МИФНС России № 5 по Сахалинской области от 10.02.2010 о внесении записи о прекращении деятельности ООО «Ост», как принятое на основании не имеющего юридической силы решения ООО «Грин-Коаст» от 22.06.2009 и незаключенного договора присоединения, не соответствует закону.

Нарушение прав и законных интересов Башанова А.Н. оспариваемым решением налогового органа подтверждается тем, что как следует из материалов дела и пояснений сторон, Башанов А.Н. как участник ООО «Ост» в ходе присоединения указанного общества к ООО «Грин-Коаст» вовсе утратил принадлежащий ему объект прав - долю в уставном капитале ООО «Ост».

Коллегия отклоняет как неподтвержденные материалами дела доводы общества и третьих лиц о том, что при подаче заявления от 21.09.2009 воля истца была направлена на выход из реорганизованного общества «Грин-Коаст» с учетом доли в уставном капитале ООО «Ост», поскольку заявление о выходе из состава участников ООО «Грин-Коаст» было подано Башановым А.Н. в сентябре 2009 года, в то время как ликвидация ООО «Ост» ввиду присоединения к ООО «Грин-Коаст» была произведена в феврале 2010 года.

При таких обстоятельствах подлежат удовлетворению требования Башанова А.Н. о признании недействительным решения МИФНС России № 5 по Сахалинской области от 10.02.2010 о внесении записи о прекращении деятельности ООО «Ост».

 Для целей восстановления нарушенных прав и законных интересов истца апелляционная коллегия обязывает МИФНС России № 5 по Сахалинской области внести соответствующие изменения в Единый государственный реестр юридических лиц, направленные на восстановление в нем сведений об ООО «Ост»  как действующем юридическом лице.

Поскольку апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела судом первой инстанции, решение суда подлежит отмене с принятием по делу нового судебного акта об удовлетворении исковых требований.

Для целей распределения судебных расходов апелляционный суд учитывает, что истцом оплачена государственная пошлина при подаче иска в сумме 4000 руб. (л.д. 16 т.1), апелляционной жалобы – 2000руб. (л.д.20 т.1), кассационной жалобы – 2000 руб. (л.д.105 т.1), внесена оплата за экспертизу в сумме 6000 руб. (л.д.18 т.2),