Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 05.03.2012 по делу n А59-2867/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А59-2867/2010

 06 марта 2012 года

Резолютивная часть постановления оглашена 28 февраля 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 06 марта 2012 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Н.В. Алфёровой

судей Т.А. Солохиной, А. В. Гончаровой

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.С. Барановой

при участии

от Бурковой Аллы Валентиновны: Елсукова Г.И. по доверенности от 10.03.2011 сроком действия 1 год, удостоверение;

от ОАО «Тихоокеанский Внешторгбанк»: Абрамова Ю.А. по доверенности от 31.12.2010 № 219 сроком действия 3 года, паспорт;

от ООО «Тихоокеанская инвестиционная группа» (прежнее наименование ООО «Морские порты Сахалина»); Павловичева  Е.А. по доверенности от 04.10.2011 № 13 сроком действия 1 год, паспорт;

от Главного управления Банка России по Сахалинской области: Кузьмин А.Е. по доверенности от 10.10.2011 № 2-10/7563 сроком действия по 16.12.2013, паспорт; Видюк О.А. по доверенности от 17.12.2010 № 2-10/9474 сроком действия  по 16.12.2013, паспорт;

Драненко Павел Геннадьевич – извещен, представителя не направил;             

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы ООО «Морские порты Сахалина», ОАО «Тихоокеанский Внешторгбанк»

апелляционные производства № 05АП-198/2012, 05АП-199/2012

на решение от 13.12.2010

судьи С.Ф. Дудиной

по делу №  А59-2867/2010 Арбитражного суда Сахалинской области  

по заявлению Бурковой Аллы Валентиновны

к открытому акционерному обществу «Тихоокеанский коммерческий региональный банк Внешней торговли» (ОГРН  1026500000031), Главному управлению Банка России по Сахалинской области, обществу с ограниченной ответственностью «Морские порты Сахалина» (ОГРН 1026500523444)

третье лицо: Драненко Павел Геннадьевич

о признании недействительным решения Совета директоров от 30.09.2009, признании недействительными решения внеочередного общего собрания акционеров от 26.10.2009, о признании недействительной сделки от 27.02.2010, о признании недействительным решения от 15.04.2010 о государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг, признании недействительным дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг, зарегистрированного решением от 21.01.2010,

           УСТАНОВИЛ:

Буркова Алла Валентиновна, как акционер Тихоокеанского коммерческого регионального банка Внешней торговли (ОАО) (далее – ОАО «Тихоокеанский Внешторгбанк») обратилась в Арбитражный суд Сахалинской области с иском к ОАО «Тихоокеанский Внешторгбанк», обществу с ограниченной ответственностью «Морские порты Сахалина» (в настоящее время в связи со сменой наименования – общество с  ограниченной ответственностью «Тихоокеанская инвестиционная группа», далее – ООО «ТИГР»), Главному управлению Центрального Банка Российской Федерации по Сахалинской области (далее – ГУ Банка России по Сахалинской области):

- о признании недействительным решения Совета директоров ОАО «Тихоокеанский Внешторгбанк» от 30.09.2009 по четвертому вопросу повестки дня «Определение цены размещения дополнительных акций», оформленное протоколом заседания от 30.09.2009 № 22;

- о признании недействительным решения от 26.10.2009 внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Тихоокеанский Внешторбанк» о внесении изменений в Устав общества, об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций по закрытой подписке;

- о признании недействительной сделки от 27.02.2010 с акционером ООО «Морские порты Сахалина», в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена в процессе размещения дополнительных акций ОАО «Тихоокеанский Внешторгбанк»;

- о признании недействительным решения от 15.04.2010 о государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг ОАО «Тихоокеанский Внешторгбанк»;

- о признании недействительным дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг, зарегистрированного решением от 21.01.2010 ГУ Банка России по Сахалинской области, индивидуальный государственный регистрационный номер 10301378В004D, в количестве 60 000 830 штук номинальной стоимостью 4,2 руб. (с учетом уточнений исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ).

В обоснование иска А.В.Буркова со ссылкой на статью 26 (п. 3) Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее – Закон о рынке ценных бумаг) указала на несоблюдение в ходе эмиссии ценных бумаг ОАО «Тихоокеанский Внешторгбанк» действующего законодательства, что повлекло нарушение ее прав и законных интересов.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Пучков Николай Николаевич как акционер ОАО «Тихоокеанский Внешторгбанк», которым приобретены акции спорной дополнительной эмиссии.

Определением арбитражного суда от 13.09.2010 произведена замена ГУ Банка России по Сахалинской области на надлежащего ответчика – Центральный банк Российской Федерации (далее – Банк России).

Решением арбитражного суда от 13.12.2010, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2011, исковые требования удовлетворены полностью.

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 27.06.2011 постановление апелляционного суда от 23.03.2011 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в тот же апелляционный суд.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 17.08.2011 решение арбитражного суда от 13.12.2010 отменено, в удовлетворении требований А.В.Бурковой отказано полностью.

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 20.12.2011 Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда  от 17.08.2011 отменено, и дело направлено на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции.

При новом рассмотрении дела апелляционному суду указано разрешить вопрос с учетом изложенного в постановлении кассационной инстанции и рассмотреть апелляционный жалобы с соблюдением норм процессуального права. По ходатайству Драненко П.Г. в порядке статьи 48 АПК РФ Пучков Н.Н. – третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, заменен на его правоприемника – Драненко П.Г.

Определением от 17.01.2012 апелляционный жалобы ООО «Морские порты Сахалина», ОАО «Тихоокеанский Внешторгбанк» назначены к рассмотрению в судебное заседание 28.02.2012.

При новом рассмотрении представители ООО «Морские порты Сахалина», ОАО «Тихоокеанский Внешторгбанк» доводы жалоб поддержали, просят решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований истца, поскольку права акционера оспариваемым выпуском ценных бумаг не были ограничены или исключены.

В судебном заседании представитель Бурковой А.В. на доводы апелляционной жалобы возразила, довод о кворуме сняла. Оспариваемое решение суда считает законным и не подлежащим отмене.

Извещенный надлежащим образом о месте и времени судебного заседания Драненко Павел Геннадьевич явку представителя в суд не обеспечил. Участники процесса не возражали против рассмотрения апелляционных жалоб в отсутствие представителя третьего лица. Суд, руководствуясь ст.156 АПК РФ, рассматривает апелляционные жалобы в отсутствие представителя третьего лица.

Ходатайство о повороте исполнения судебного акта заявители ООО «Морские порты Сахалина», ОАО «Тихоокеанский Внешторгбанк» просят суд рассматривать в качестве дополнительных пояснений по апелляционным жалобам.

Из материалов дела судом апелляционной инстанции установлено следующие.

ОАО «Тихоокеанский Внешторгбанк» является кредитной организацией, действующей в форме открытого акционерного общества с уставным капиталом, разделенным по состоянию на 20.09.2009 на 37 457 142 обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 4 руб. 20 коп. каждая.

А.В.Буркова приобрела акции обыкновенные именные бездокументарные в количестве 29 680 штук на общую сумму 296 860 руб. по договору купли-продажи ценных бумаг от 04.09.2009, о чем реестродержателем ЗАО «Единый регистратор» 14.09.2009 произведена запись по лицевому счету № 1136.

На проведенном 30.09.2009 заседании совета директоров ОАО «Тихоокеанский Внешторгбанк» принято решение об увеличении уставного капитала банка путем размещения дополнительных акций до 550 619 987 руб. 40 коп. за счет дополнительного выпуска обыкновенных бездокументарных именных неконвертируемых акций в количестве 93 642 855 штук номинальной стоимостью 4 руб. 20 коп. каждая, размещаемых посредством закрытой подписки среди акционеров.

На внеочередном собрании акционеров банка 26.10.2009 (на котором присутствовали: акционер ООО «Морские порты Сахалина» в лице президента Н.И.Кран и акционер А.В.Буркова в лице Д.В.Нестерова, действующего на основании доверенности), принято решение об увеличении уставного капитала банка в соответствии с принятым решением совета директоров и об изменении Устава банка (п. 5.3, п. 5.4, п.п. 16 п. 16.3, абз. 1 п. 17.20, п. 17.21, п. 17.22, абз. 1 п. 17.24., абз. 3 п. 17.30, п. 19.8). Представитель акционера А.В.Бурковой голосовал против увеличения уставного капитала банка до 550 619 987 руб. 40 коп.

ГУ Банка России по Сахалинской области 21.01.2010 принято решение о государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг – акций именных обыкновенных бездокументарных в количестве 93 642 855 штук с номинальной стоимостью 4 руб. 20 коп. на условиях размещения акций, осуществляемого посредством закрытой подписки только среди всех акционеров, с датой начала размещения акций – это 1 (первый) календарный день после даты государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг и датой окончания размещения – 50 (пятидесятый) календарный день после даты начала размещения.

Выпуску присвоен индивидуальный государственный регистрационный номер 10301378В004D. Отчет об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг зарегистрирован ГУ Банка России по Сахалинской области 15.04.2010.

Сделка купли-продажи ценных бумаг банка (акции обыкновенные именные неконвертируемые в количестве 60 000 000 штук, цена пакета акций – 252 000 000 руб.), заключенная между ОАО «Тихоокеанский Внешторгбанк» и ОАО «Морские порты Сахалина», одобрена внеочередным общим собранием акционеров банка 18.02.2010.

Акционер банка А.В.Буркова, ссылаясь на то, что эмиссия дополнительного выпуска ценных бумаг ОАО «Тихоокеанский Внешторгбанк» осуществлена с нарушением действующего законодательства и имеет место нарушение ее прав и законных интересов, обратилась в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии с пунктом 4 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.04.2011 № 63 «Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным» в случае нарушения эмитентом или регистрирующим органом требований законодательства о выпуске (размещении) и государственной регистрации выпуска акций иск о признании недействительным их выпуска может быть предъявлен государственным органом, указанным в законе, либо заинтересованным лицом, права и законные интересы которого нарушены.

Согласно пункту 3 статьи 26 Закона о рынке ценных бумаг основаниями для признания выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг недействительным являются: нарушение эмитентом в ходе эмиссии ценных бумаг требований законодательства Российской Федерации, которое не может быть устранено иначе, чем посредством изъятия из обращения эмиссионных ценных бумаг выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг; обнаружение в документах, на основании которых была осуществлена государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, либо в уведомлении об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг недостоверной или вводящей в заблуждение и повлекшей за собой существенное нарушение прав и (или) законных интересов инвесторов или владельцев эмиссионных ценных бумаг эмитента информации.

Удовлетворяя иск, арбитражный суд первой инстанции исходил из доказанности несоблюдения эмитентом в ходе спорной эмиссии ценных бумаг законодательства Российской Федерации, в частности Закона об акционерных обществах.

Проверив в порядке, предусмотренном статьями 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, правильность применения судом норм материального и процессуального права, с учетом доводов лиц, участвующих в деле, а так же выводов и указаний Федерального арбитражного суд Дальневосточного округа, суд апелляционной инстанции приходить  к выводу, что решение арбитражного суда первой инстанции является законным и обоснованным, а апелляционные жалобы - не подлежащими удовлетворению в силу следующего.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о произвольном определении Советом директоров цены размещения акций по номинальной стоимости без определения рыночной стоимости и о несоответствии цены размещения акций рыночной стоимости, что фактически подтверждается обстоятельствами дела и является нарушением действующего законодательства.

Уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций, что следует из п. 1 ст. 28 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее Закон об акционерных обществах).

Согласно абз. 2 п. 2 ст. 28 Закона об акционерных обществах решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение.

Дополнительные акции могут быть