Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 10.04.2012 по делу n А24-4111/2010. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А24-4111/2010

 11 апреля 2012 года

Резолютивная часть постановления оглашена 05 апреля 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 11 апреля 2012 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Н.А. Скрипка

судей Т.А. Аппаковой, С.М. Синицыной

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Е.Ю. Федосенко  

при участии:

лица, участвующие в деле, - не явились,  о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Агентство бизнес-решений Амбрелла"

апелляционное производство № 05АП-1321/2012

на определение от 19.01.2012

судьи Э.Ю. Ферофонтовой

по делу № А24-4111/2010 Арбитражного суда Камчатского края  

по иску (заявлению) ООО "Голдпрофит"

к ООО "Лиар", ООО "Лиар"

третьи лица: НП "ТОСО", Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Камчатскому краю, ООО "Агентство бизнес-решений Амбрелла", ООО "Камтехстрой", ООО "Транзит", общество с ограниченной ответственностью  "Камчатский морской порт", Коваленко Александр Дмитриевич, конкурсный управляющий Рябухин Андрей Павлович, Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Петропавловску-Камчатскому, ОАО "Наш Банк", Камчатский филиал ОАО "Наш Банк", Управление Пенсионного фонда Российской Федерации (государственное учреждение) в городе Петропавловске-Камчатском Камчатского края, ООО "Новые стройтехнологии", ООО "Агентство бизнес-решений Амбрелла"

о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего директора ООО «Лиар» Коваленко А.Д. и взыскании с Коваленко А.Д. суммы долга перед ООО «Агентство бизнес-решений Амбрелла», включенную в реестр требований кредиторов, в размере 30 927 803 рублей 66 копеек,

           УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Камчатского края от 17.03.2011 Общество с ограниченной ответственностью «Лиар» (далее - ООО «Лиар», общество, должник) признано несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим должника утвержден Рябухин Андрей Павлович.

         Сведения о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства в отношении должника опубликованы в газете «Коммерсантъ» от 26.03.2011 №52.

         Определением Арбитражного суда Камчатского края от 13.09.2011 срок конкурсного производства продлен сроком на один месяц.

         Конкурсный кредитор  ООО «Агентство бизнес-решений Амбрелла» в порядке статей 9, 10, 142 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего директора ООО «Лиар» Коваленко Александра Дмитриевича и взыскании с последнего 30 927 803 рубля 66 копеек, составляющую кредиторскую задолженность, включенную в реестр требований кредиторов, просил включить спорную сумму  в конкурсную массу должника.

Определением Арбитражного суда Камчатского края от 19.01.2012 в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ООО «Агентство бизнес-решений Амбрелла» (далее – заявитель) обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просил определение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить заявление кредитора.

В апелляционной жалобе заявитель указал, проводимые в рамках процедуры конкурсного производства мероприятия не дали положительного результата, расчеты с конкурсными кредиторами не производились, задолженность не выплачена. Ссылаясь на п.2 ст.10, п.12 ст.142 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» считает, что возможность привлечения бывшего руководителя должника к субсидиарной ответственности возникает при наличии совокупности следующих условий: возникновение одного из перечисленных в п.1 ст.9 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» обстоятельств, неподача заявления о банкротстве должника в течение месяца с даты возникновения соответствующего обязательства, а также возникновение обязательств должника, по которым указанные лица привлекаются к субсидиарной ответственности после истечения срока, предусмотрено п.2 ст.9 указанного Закона. Заявитель жалобы полагает, что бывшим директором должника Коваленко А.Д. не были соблюдены указанные выше требования закона. Так, на основании заключенного 02.04.2010 третейского соглашения от 03.06.2010 состоялось решение третейского суда, которым с должника в пользу ООО «Голдпрофит» взыскана сумму долга в размере 44 979 350 рублей 40 копеек. Достоверно зная о наличии неисполненного обязательства и вынесенном решении третейского суда, бывший директор ООО «Лиар» не предпринял никаких мер по погашению долга, в то время как финансовое положение Общества продолжало ухудшаться, значительно увеличивалась кредиторская задолженность. Не смотря на указанные обстоятельства, должник в указанный период заключил три контракта с компанией «Dow Metal Co.,Ltd» на общую сумму 2 308 949,33 долларов США. В этот же период ООО «Лиар» перестало исполнять обязательства по заключенным кредитным договорам. На основании изложенного, заявитель полагает, что Коваленко А.Д. не позднее 03.07.2010 должен был обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании ООО «Лиар» несостоятельным . При этом, считает, что требования ООО «Агентство бизнес – решений Амбрелла» возникли после 03.07.2010, поскольку все договоры уступки права требования были заключены позднее указанной даты. Изложенное в совокупности свидетельствует о наличии оснований для привлечения бывшего директора должника к субсидиарной ответственности и соответственно о наличии оснований для отмены обжалуемого определения.

В канцелярию суда от конкурсного управляющего ООО «Лиар» Рябухина А.П. поступил отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен судом к материалам дела. В отзыве конкурсный управляющий указал на законность и обоснованность принятого по делу определения, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представители лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, в заседание суда апелляционной инстанции не явились, что согласно ст.156 АПК РФ не препятствует рассмотрению жалобы в их отсутствие.

Исследовав и оценив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, проверив в порядке статей 266-271 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм процессуального и материального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Из материалов дела арбитражный суд апелляционной инстанции установил, что 05.03.2008 ООО «Лиар» (продавец) и Компания «SVS SHIPPING & TRADING CO., LTD» (покупатель) заключили контракт №05/03, предметом которого являлась поставка металлического лома на сумму 1 600 000 долларов США. Срок исполнения обязательств по контракту с учетом дополнительного соглашения от 26.12.2008 определен до 31.12.2009.

        Покупатель 06.03.2008 перечислил продавцу 1 536 180 долларов США в качестве предоплаты.

         В результате неисполнения продавцом своих обязательств по поставке товара образовалась задолженность перед покупателем в размере уплаченного аванса.

         По договору от 14.01.2010 Компания «SVS SHIPPING & TRADING CO., LTD» уступила право требования указанной задолженности ООО «Голдпрофит».

         Решением третейского суда от 03.06.2010 сумма долга, эквивалентная 44 979 350 рублям 40 копейкам, взыскана с ООО «Лиар» в пользу ООО «Голдпрофит».

         На основании определения Арбитражного суда Камчатского края от 18.08.2010 по делу №А24-2992/2010 ООО «Голдпрофит» выдан исполнительный лист на принудительное исполнение решения третейского суда от 03.06.2010.

         Определением Арбитражного суда Камчатского края от 03.11.2010 в отношении ООО «Лиар» введена процедура наблюдения сроком на три месяца, временным управляющим утвержден Рябухин Андрей Павлович.

         Определением Арбитражного суда Камчатского края от 26.01.2011 требования ООО «Агентство бизнес-решений Амбрелла» в размере 6 940 158 рублей 25 копеек, в том числе: 6 707 766 рублей 60 копеек - долг, 201 664 рубля 85 копеек- проценты за пользование кредитом, 30 726 рублей 80 копеек - неустойка (пеня) за просрочку уплаты процентов включены в реестр требований кредиторов ООО «Лиар» (третья очередь удовлетворения), как требования, обеспеченные залогом имущества должника.

Определением Арбитражного суда Камчатского края от 29.04.2011 включены в реестр требований кредиторов ООО «Лиар» (третья очередь удовлетворения) требования ООО «Агентство бизнес-решений Амбрелла» в размере 4 000 рублей расходов по уплате государственной пошлины и в размере 6 300 рублей, как обязательство, обеспеченное залогом имущества должника.

         Определением Арбитражного суда Камчатского края от 08.06.2011 требование кредитора - ООО «Агентство бизнес-решений Амбрелла» в размере 23 977 344 рублей 66 копеек (третья очередь удовлетворения), из них: 20 000 000 рублей долга по кредитному договору от 29.06.2007 №83-К-Юл, 3 040 531 рубль 61 копейка процентов за пользование кредитом, неустойки в размере 120 000 рублей по кредиту и 20 113 рубля 98 копеек по процентам, пени в размере 567 123 рубля 29 копеек по кредиту и 75 027 рублей 26 копеек по процентам, а также 154 548 рублей 52 копеек расходов по уплате государственной пошлины включены в реестр требований кредиторов должника - ООО «Лиар».

   Общий размер требований ООО «Агентство бизнес-решений Амбрелла», включенных в реестр требований кредиторов, составил 30 927 803 рубля 66 копеек.

           Материалами дела подтверждается, что 16.06.2005 решением учредителя ООО «Лиар» Бурченковой Е.А. на основании личного заявления на должность директора ООО «Лиар» принят Коваленко А.Д., приступивший к исполнению своих обязанностей с 01.07.2005. Решением участника ООО «Лиар» Желяковой Е.А. от 22.07.2010 №2 Коваленко А.Д. освобожден от занимаемой должности директора должника.

         Полагая, что бывший директор ООО «Лиар» Коваленко А.Д. не позднее 03.07.2010 должен был обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании ООО «Лиар» несостоятельным (банкротом), поскольку на тот период времени предприятие перестало отвечать признакам платежеспособности, а удовлетворение требований одного кредитора (ООО «Голдпрофит») могло привести к невозможности исполнения должником денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами, конкурсный кредитор ООО «Агентство бизнес-решений Амбрелла» обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленного требования, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

         Ответственность должника и иных лиц в деле о банкротстве установлена статьей 10 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в редакции Федерального закона от 28.04.2009 №73-ФЗ (далее - Закон о банкротстве).

         В соответствии с пунктом 1 статьи 10 Закона о банкротстве в случае нарушения руководителем должника или учредителем (участником) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия, членами органов управления должника, членами ликвидационной комиссии (ликвидатором), гражданином - должником положений настоящего Закона указанные лица обязаны возместить убытки, причиненные в результате такого нарушения.

         В случае, если требования конкурсных кредиторов и уполномоченного органа не были удовлетворены за счет конкурсной массы, конкурсный управляющий, конкурсные кредиторы и уполномоченный орган, требования которых не были удовлетворены, имеют право до завершения конкурсного производства подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности лиц, указанных в статьях 9 и 10 настоящего Закона (пункт 12 статьи 142 Закона о банкротстве).

          Конкурсный кредитор ООО «Агентство бизнес-решений Амбрелла», обратившийся в арбитражный суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего директора ООО «Лиар» Коваленко А.Д. по обязательствам должника, в силу статьи 34 Закона о банкротстве является лицом, участвующим в деле о банкротстве, следовательно, имеет право на обращение в арбитражный суд с настоящим заявлением в порядке пункта 12 статьи 142 Закона о банкротстве.

         Согласно пункту 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ №137 от 27 апреля 2010 года «О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28 апреля 2009 года №73-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» положения Закона о банкротстве в редакции Закона №73-ФЗ (в частности статья 10) о субсидиарной ответственности соответствующих лиц по обязательствам должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их привлечения к такой ответственности (например, дача контролирующим лицом указаний должнику, одобрение контролирующим лицом или совершение им от имени должника сделки), имели место после вступления в силу Закона № 73-Федеральный закон (05.06.2009).

Если же данные обстоятельства имели место до дня вступления в силу Закона №73-ФЗ, то применению подлежат положения о субсидиарной ответственности по обязательствам должника в редакции Закона о банкротстве, действовавшей до вступления в силу Закона №73-ФЗ (в частности статья 10), независимо от даты возбуждения производства по делу о банкротстве.

         В материалах дела о банкротстве должника имеются сведения, что Коваленко А.Д. являлся руководителем должника с 01.07.2005 по 22.07.2010.

         В качестве оснований для привлечения