Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 27.08.2013 по делу n А59-182/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                  Дело

№ А59-182/2013

28 августа 2013 года

Резолютивная часть постановления оглашена 21 августа 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 августа 2013 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Н.А. Скрипки,

судей С.Б. Култышева, С.М. Синицыной,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Ост»

апелляционное производство № 05АП-5956/2013

на решение от 12.04.2013 судьи Дудиной С.Ф.

по делу № А59-182/2013 Арбитражного суда Сахалинской области

по иску Башанова Анатолия Николаевича

к обществу с ограниченной ответственностью «Ост», Егоровой Ольге Александровне

о признании недействительными решений собрания, изложенные в протоколе б/н от 19.11.2012,

при участии: извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного заседания  лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились.

УСТАНОВИЛ:

Башанов Анатолий Николаевич (далее – истец) обратился в Арбитражный суд Сахалинской области к обществу с ограниченной ответственностью «Ост» (далее –общество, ООО «Ост»), Егоровой Ольге Александровне с иском о признании недействительным решения общего собрания участников ООО «Ост», изложенного в протоколе от 19.11.2012.

Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 12.04.2013 суд исковые требования удовлетворил: признал едействительным решение внеочередного общего собрания участников ООО «Ост», оформленное протоколом б\н от 19.11.2012; взыскал с ответчиков в пользу истца судебные расходы по уплате государственной пошлины.

Не согласившись с решением суда от 12.04.2013, ООО «Ост» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило его отменить в связи с нарушением норм материального права, неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, принять новый судебный акт. В обоснование жалобы апеллянт указал, что уведомление о принятом решении о проведении собрания направлено Башанову А.Н. заказным письмом с уведомлением, однако 16.11.2012 от него получен ответ, в котором истец указал на возможность созыва внеочередного общего собрания участников общества генеральным директором по требованию участника общества. Апеллянт указал, что на момент принятии решения о созыве собрания генеральный директор в обществе отсутствовал, исполнительный орган, уполномоченный созывать собрание в обществе избран не был, в ЕГРЮЛ восстановлена запись об ООО «Ост», как о действующем юридическом лице, поэтому такое решение принято участником общества Егоровой О.А., что не может рассматриваться как нарушение процедуры подготовки собрания, безусловно влекущее признание принятых на собрании решений недействительными. О времени и месте проведения собрания, о вопросах повестки дня Башанов А.Н. извещен надлежащим образом, однако, для участия в собрании не явился; нарушений прав истца не имеется.

Истец представил письменный отзыв на апелляционную жалобу, просил  решение суда от 12.04.2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Стороны, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения жалобы, в заседание арбитражного суда апелляционной инстанции не явились. С учетом изложенного в соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  судебная коллегия рассмотрела апелляционную жалобу по делу в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле.

Из материалов дела арбитражным судом апелляционной инстанции установлено следующее.

Общество с ограниченной ответственностью «Ост» зарегистрировано в качестве юридического лица 05.03.2002 Администрацией Анивского района Сахалинской области, о чем  Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы России № 1 по Сахалинской области в Единый государственный реестр юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ)  03.09.2002 внесена запись за основным государственным регистрационным номером 1026500522718.

Участниками общества являются: Башанов Анатолий Николаевич с долей в уставном капитале 10% и Егорова Ольга Александровна с долей в уставном капитале 90%.

На внеочередном собрании участников общества, состоявшемся 19.11.2012, созванном по инициативе Егоровой О.А. в лице ее представителя Душкиной И.А. в связи с восстановлением записи об обществе в ЕГРЮЛ на основании постановления Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 03.07.2012 по делу № Ф03-1866/2012.

Как следует из протокола внеочередного общего собрания участников ООО «Ост» на собрании присутствовала Душкина И.А. – представитель Егоровой О.А. по нотариальной доверенности.

Башанов А.Н. на собрание не явился, уведомлен о проведении собрания, в адрес общества направил письмо от 13.11.2012, в котором указал на недочеты, допущенные обществом при созыве общего собрания участников.

В повестку дня включены следующие вопросы: план действий ООО «Ост» в связи с восстановлением в ЕГРЮЛ согласно судебного решения; избрание исполнительного органа (генерального директора) ООО «Ост»; проведение реорганизации ООО «Ост» путем присоединения к ООО «Грин-Коаст».

По всем вопросам повестки дня приняты решения: по первому вопросу решено финансирование организационных мероприятий, связанных с восстановлением деятельности ООО «Ост» осуществить за счет дополнительных вкладов участников в имущество общества. Общий размер дополнительных вкладов – 100 000 руб., которые вносятся денежными средствами всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале. Срок внесения дополнительных вкладов до 31.12.2012 путем внесения наличными в кассу общества либо безналичным перечислением на расчетный счет общества.

По первому вопросу повестки также решено после избрания генерального директора поручить ему изготовление печати и открытие расчетного счета и восстановить бухгалтерский баланс ООО «Ост».

По второму вопросу повестки дня решено избрать генеральным директором Матвееву С.П. Основанием для принятия такого решения послужили следующие обстоятельства: при проведенной реорганизации генеральный директор ООО «Ост» Гаель В.Н. был уволен в связи с реорганизацией, данный приказ не отменен и не обжалован. При восстановлении записи в ЕГРЮЛ в отношении ООО «Ост», как действующем юридическом лице, запись об исполнительном органе не может быть восстановлена, так как трудовые отношения между обществом и генеральным директором прекращены, от Гаель В.Н. поступило заявление об отказе в возобновлении трудовых отношений в связи с трудоустройством последнего.

По третьему вопросу принято решение о необходимости выполнения ранее принятых общими собраниями участников ООО «Ост» решений о реорганизации ООО «Ост» путем присоединения к ООО «Грин-Коаст», как имеющих юридическую силу.

Полагая, что обществом нарушен порядок созыва и проведения внеочередного общего собрания участников, Башанов А.Н. обратился в суд с настоящим иском.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив в порядке статей 268, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом норм материального и процессуального права, апелляционная коллегия не нашла оснований для отмены или изменения обжалуемого  судебного акта в силу следующих обстоятельств.

В соответствии с частью 1 статьи 32 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО) высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным. Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

На основании пункта 1 статьи 35 Закона об ООО внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

Внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении.

Согласно ч. 1, 2 ст. 36 Закона об ООО, в редакции, действовавшей на момент проведения оспариваемого собрания, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.

В соответствии со статьей 6 Устава ООО «Ост» участники общества вправе участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном учредительными документами общества и Законом об ООО.

Статьей 22 Устава общества установлено, что высшим органом общества является общее собрание участников общества, которое может быть очередным или внеочередным. Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

Статьей 25 Устава общества установлено, что внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, если проведение такого собрания требуют интересы общества и его участников. Внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом по его инициативе, по требованию ревизионной комиссии (ревизора общества), аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении.

Пунктом 3 статьи 36 Закона об ООО предусмотрено, что к информации и материалам, подлежащим предоставлению участникам общества при подготовке общего собрания участников общества, относятся годовой отчет общества, заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора по результатам проверки годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов общества, сведения о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы общества, совет директоров (наблюдательный совет) общества и ревизионную комиссию (ревизоры) общества, проект изменений и дополнений, вносимых в устав общества, или проект устава общества в новой редакции, проекты внутренних документов общества, а также иная информация (материалы), предусмотренная уставом общества.

Проанализировав положения Устава ООО «Ост» коллегия установила, что статьей 26 Устава общества установлено, что, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за 30 дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом; в уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня; орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны направить информацию и материалы вместе с уведомлением о проведении общего собрания участников общества, а в случае изменения повестки дня соответствующие информация и материалы направляются вместе с уведомлением о таком изменении; указанные информация и материалы в течение 30 дней до проведения общего собрания участников общества должны быть направлены всем участникам общества для ознакомления в помещении исполнительного органа общества.

В связи с вынесением судом постановления о признании недействительным решения налогового органа о внесении записи в ЕГРЮЛ о прекращении деятельности ООО «Ост» и истечением срока полномочий генерального директора общества, 19.10.2012 участником ООО «Ост» Егоровой О.А. в лице ее представителя Душкиной И.А. принято решение о созыве собрания участников общества 19.11.2012 в 14 час. 00 мин. по адресу: Сахалинская область, г. Корсаков, ул. Вокзальная, д. 19-А, офис «Грин-Коаст» с повесткой дня, названой выше по тексту.

Решение и уведомление о проведении собрания получены Башановым А.Н., что не оспаривается истцом.

Не согласившись с тем, что собрание созывает участник общества, а не генеральный директор Гаель В.Н., что повестка дня утверждена участником общества, а не генеральным директором, что в направленных в адрес Башанова А.Н. не представлена доверенность на Душкину И.А., дающая ей право принимать решения от имени участника общества о проведении собраний, 13.11.2012 Башанов А.Н. направил ответ на решение общества о проведении собрания, в котором указал на все изложенные выше недочеты. Данный ответ на решение получен обществом 16.11.2012.

Судебная коллегия, оценив содержание вопросов, поставленных на разрешение собрания  участников, и оспариваемых решений пришла к выводу, что при уведомлении истца о проведении  собрания должна быть представлена следующая информация: о конкретных мероприятиях, связанных с восстановление деятельности ООО «Ост», о порядке их финансирования и предложениях о внесении дополнительных вкладов, о кандидате в исполнительные органы общества, о проведении реорганизации (порядок, мероприятия либо предложение об исполнении ранее принятого решения о реорганизации).

Поскольку, уведомление не содержит сведений о месте ознакомления с материалами собрания, а из устава общества не возможно установить иной порядок (время, место) ознакомления с информацией, то направление с уведомлением о проведении собрания документов, касающихся повестки собрания, является необходимым