Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 10.03.2014 по делу n А24-341/2013. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                  Дело

№ А24-341/2013

11 марта 2014 года

Резолютивная часть постановления оглашена 04 марта 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 11 марта 2014 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего С.В. Шевченко,

судей Л.Ю. Ротко, И.С. Чижикова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.В. Ушаковой,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу представителя работников открытого акционерного общества «Камчаткрайгаз» Соболь Анжелики Юрьевны,

апелляционное производство № 05АП-122/2014

на определение от 04.12.2013

судьи А.Н. Венина

по делу № А24-341/2013 Арбитражного суда Камчатского края

по заявлению конкурсного управляющего Чечель В.М. о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя должника Новикова Александра Семеновича, членов Совета директоров общества Ковалевского Сергея Мефодьевича, Писаренко Виктора Ивановича, Алексеева Алексея Валерьевича, Рудова Виктора Генриховича, Коростелева Дмитрия Анатольевича и взыскании солидарно с ответчиков 17 628 495,62 рублей,

предъявленное по делу по заявлению ликвидируемого должника - открытого

акционерного общества «Камчаткрайгаз» (ИНН 4101145803 ОГРН 1114101003720)

о признании его несостоятельным (банкротом),

при участии:

лица, участвующие в деле о банкротстве, не явились;

УСТАНОВИЛ:

         Решением Арбитражного суда Камчатского края от 03.04.2013 открытое акционерное общество «Камчаткрайгаз» признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыта процедура конкурсного производства сроком на три месяца.

Определением суда от 01.04.2013 конкурсным управляющим должника утверждена Чечель Валентина Михайловна.

26.06.2013 конкурсный управляющий Чечель В.М. обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя должника - Новикова Александра Семеновича и взыскании с него 17 628 495, 62 руб.

Определением от 18.09.2013 суд по ходатайству истца суд привлек к участию в деле в качестве соответчиков - членов Совета директоров ОАО «Камчаткрайгаз»: Ковалевского Сергея Мефодьевича, Писаренко Виктора Ивановича, Алексеева Алексея Валерьевича, Рудова Виктора Генриховича, Коростелева Дмитрия Анатольевича.

Данным определением к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Министерство жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Камчатского края.

Определением от 04.12.2013 в удовлетворении заявления конкурсного управляющего открытого акционерного общества «Камчаткрайгаз» Чечель Валентины Михайловны о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя должника Новикова Александра Семеновича, членов Совета директоров общества Ковалевского Сергея Мефодьевича, Писаренко Виктора Ивановича, Алексеева Алексея Валерьевича, Рудова Виктора Генриховича, Коростелева Дмитрия Анатольевича и взыскании 17 628 495,62 руб. отказано.

Не согласившись с определением суда, представитель работников открытого акционерного общества «Камчаткрайгаз» Соболь Анжелика Юрьевна обратилась в суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить как незаконное и необоснованное. В обоснование доводов жалобы ссылается на то, что у ответчика Новикова А.С. с учетом выводов аудиторского заключения, представленного в материалы дела, по состоянию на 01.03.2012 возникла обязанность по подаче заявления должника в арбитражный суд о признании его несостоятельным (банкротом) в соответствии с абзацем 6 пункта 1 статьи 9 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)». Вывод суда о том, что на момент увольнения генерального директора Новикова А.С. 28.04.2012 у предприятия отсутствовали признаки неплатежеспособности считает неправильным. Также считает, что суд первой инстанции неправомерно отказал в удовлетворении требования конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности членов Совета директоров должника. Указывает, что, заявляя требование о привлечении к субсидиарной ответственности Совета директоров акционерного общества, конкурсный управляющий обосновал какие именно действия указанных лиц привели к банкротству ОАО «Камчаткрайгаз».

Ковалевский С.М. и Алексеев А.В. в отзывах на апелляционную жалобу считает, что судом первой инстанции вынесено законное и обоснованное определение, с учетом обстоятельств и при оценке всех доказательств, представленных сторонами, и просят оставить его без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Конкурсный управляющий должника в отзыве на апелляционную жалобу, соглашаясь с выводами суда первой инстанции, указывает, что оставляет вопрос рассмотрения по существу апелляционной жалобы на усмотрение суда.

Лица, участвующие в деле о банкротстве, в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом. От Ковалевского С.М., конкурсного управляющего должника Чечеля В.М. поступили ходатайства о рассмотрении апелляционной жалобы в их отсутствие. Судом в порядке статей 156, 159, 184, 185, 258 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ходатайство рассмотрено и удовлетворено.

От представителя работников должника Соболь А.Ю. поступило ходатайство об отложении судебного разбирательства в связи с непоступлением в его адрес письменных отзывов на апелляционную жалобу.

В соответствии с частью 5 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает, что оно не может быть рассмотрено в данном судебном заседании, в том числе в том числе вследствие неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле, других участников арбитражного процесса, в случае возникновения технических неполадок при использовании технических средств ведения судебного заседания, в том числе систем видеоконференц-связи, а также при удовлетворении ходатайства стороны об отложении судебного разбирательства в связи с необходимостью представления ею дополнительных доказательств, при совершении иных процессуальных действий.

По смыслу указанной процессуальной нормы отложение судебного разбирательства является правом, а не обязанностью суда. Наряду с уважительностью причин неявки в судебное заседание представителя стороны, участвующего в деле, при разрешении вопроса об отложении судебного разбирательства со стороны суда оценке подлежат иные обстоятельства, в том числе сложность характера спора, необходимость предоставления дополнительных доказательств и объяснений.

Суд апелляционной инстанции в данном случае исходит из характера спора, сформированной по нему доказательственной базы, а также приведенных заявителем апелляционной жалобы доводов в качестве оснований для отмены судебного акта. Дополнительных аргументов в обоснование апелляционной жалобы не заявлено. При этом ознакомление заявителя с отзывами на апелляционную жалобу не является основанием для безусловного отложения рассмотрения дела. Апелляционный суд отмечает, что заявитель не был лишен возможности обеспечить явку полномочного представителя в судебное заседание апелляционной инстанции и воспользоваться своими процессуальными правами, в частности, ознакомиться с поступившим в дело отзывами.

Таким образом, основания для отложения судебного заседания отсутствуют.

Руководствуясь статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, коллегия рассматривает дело в отсутствие неявившихся сторон.

Определение проверяется в порядке статей 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела и доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает, что определение не подлежит отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом, решением № 3 единственного акционера ОАО «Камчаткрайгаз» - ГУП «Камчатэнергоснаб» от 27 июля 2011 года в члены Совета директоров ОАО «Камчаткрайгаз» избраны: Павлюк Н.Н., Русанович М.П.., Степанова И.Н., Ракова О.В., Самойлов А.Б. Решением Совета директоров ОАО «Камчаткрайгаз» (протокол заседания Совета директоров ОАО «Камчаткрайгаз» № ККГ 01/07 от 27 июля 2011 года) генеральным директором ОАО «Камчаткрайгаз» с 28 июля 2011 года был избран Новиков Александр Семенович. На основании приказа № 2-к от 28 июля 2011 года Новиков Александр Семенович вступил в должность генерального директора ОАО «Камчаткрайгаз» и возложил на себя обязанности по ведению бухгалтерского учета в связи с отсутствием в штате главного бухгалтера. В соответствии с положениями Устава ОАО «Камчаткрайгаз» в компетенцию генерального директора входит руководство текущей деятельностью общества, совершение действий от лица ОАО «Камчаткрайгаз»; распоряжение имуществом общества, совершение сделок от имени общества открытие в банках и иных кредитных организациях расчетных и иных счетов общества; издание приказов, утверждение локальных нормативных актов и иных внутренних документов общества; вынесение указаний, обязательных для исполнения всеми работниками общества.

Основным видом экономической деятельности ОАО «Камчаткрайгаз» согласно уставу является «Производство и распределение газообразного топлива» ОКВЭД 40.2.

Общество было включено в программу газификации Камчатского края в рамках долгосрочной краевой целевой программы «Модернизация жилищно-коммунального комплекса и инженерной инфраструктуры Камчатского края на 2010-2012 годы». Согласно пояснениям сторон именно для реализации указанной программы данное общество и было создано. Решением № 4 единственного акционера ОАО «Камчаткрайгаз» - ГУП «Камчатэнергоснаб» от 07 сентября 2011 года полномочия Совета директоров, указанных в Решении № 3 от 27 июля 2011 года, досрочно прекращены в соответствии с пунктом 16.5 Устава ОАО «Камчаткрайгаз», в члены Совета директоров избраны: Павлюк Н.Н., Филатов С.Г., Писаренко В.И., Гринь С.В., Алексеев А.В.

Распоряжением правительства Камчатского края от 24 ноября 2011 года №557-РП на общество был возложен ряд полномочий по реализации мероприятий в рамках указанной программы, в том числе функции заказчика при строительстве объектов газоснабжения на территории Камчатского края, строительство объектов систем газоснабжения от точки подключения к действующему газопроводу до потребителя. Так в соответствии с пунктом 1.7 Положения выполнение Программы газификации Камчатского края в части реализации обязательств Правительства Камчатского края возложено на ОАО «Камчаткрайгаз».

Средства на финансирование капитальных вложений были выделены единственным учредителем общества по договору беспроцентного займа № 47 от 17.08.2011, сумма займа 7 000 000,00 рублей и договору беспроцентного займа № 62 от 27.09.2011, сумма займа 15 000 000,00 рублей. Решением № 7 от 16 апреля 2012 года полномочия Совета директоров, указанных в Решении № 6 от 25 ноября 2011 года, досрочно прекращены в соответствии с пунктом 16.5 Устава ОАО «Камчаткрайгаз», в члены Совета директоров избраны: Ковалевский С.М., Коростелев Д.А., Рудов В.Г., Пирогов Э.В., Лычев А.В. Решением № 8 от 26 апреля 2012 года полномочия Совета директоров, указанных в Решении № 7 от 16 апреля 2012 года, досрочно прекращены в соответствии с пунктом 16.5 Устава ОАО «Камчаткрайгаз», в члены Совета директоров избраны: Писаренко В.И., Алексеев А.В., Филатов С.Г., Коростелев Д.А., Павлюк Н.Н.

По результатам проверки финансово-хозяйственной деятельности ОАО «Камчаткрайгаз» решением заседания Совета директоров общества (протокол №8/05 от 28.04.2012) за период с 08.07.2011 по 29.02.2012 работа генерального директора признана неудовлетворительной, в связи с чем, генеральный директор Новиков А.С. был освобожден от должности. Кроме того, Совет директоров избрал на должность исполняющего обязанности генерального директора ОАО «Камчаткрайгаз» Богданову Т.А., согласовал условия заключения с ней трудового договора, обязал последнюю провести мероприятия по организации работы ОАО с учетом фактов, установленных актом проверки финансово-хозяйственной деятельности общества и одновременно передать основные средства, материальные ценности должника на баланс единственного учредителя ГУП «Камчатэнергоснаб». 12 сентября 2012 года единственным акционером должника - ГУП «Камчатэнергоснаб» было принято решение о ликвидации ОАО «Камчаткрайгаз», создана ликвидационная комиссия. 25 января 2013 года утвержден промежуточный ликвидационный баланс ОАО «Камчаткрайгаз». Согласно представленным должником сведениям кредиторская задолженность ОАО «Камчаткрайгаз», в том числе и по обязательным платежам, составляет 17 628 495,63 рублей. В ходе ликвидации констатирован факт недостаточности у должника денежных средств и имущества для удовлетворения требований кредиторов, что подтверждается промежуточным ликвидационным балансом, утвержденным решением единственного акционера ГУП «Камчатэнергоснаб» № 12 от 25 января 2013 года.

Как указывает заявитель, в период осуществления Новиковым А.С. функций генерального директора общество капитальных вложений не осуществляло, заемные средства расходовались вне целевого назначения на текущие хозяйственные нужды, предпринимательская деятельность, направленная на извлечение прибыли, должником не велась.

Так, в соответствии со штатным расписанием, утвержденным приказом № 1 /Ш от 22.08.2011 и иными локальными нормативными актами общества, размер ежемесячного дохода генерального директора составлял 200 002,40 рублей. В 2011 году в бухгалтерском и налоговом учете отражены расходы организации по аренде квартиры для использования в целях проживания генерального директора в сумме 164,72 тысяч рублей. Согласно выписке по банковскому счету Филиала ОАО Банк ВТБ в г.Хабаровске за период с 11.08.2011 по 15.12.2012 обществом расходовались заемные средства на содержание штата сотрудников, покупку офисной техники, содержание офиса, и другие хозяйственные нужды. При этом, в соответствии с данными, представленными в аудиторском заключении, бухгалтерском балансе общества, исходя из анализа существующей документации общества, за время исполнения генеральным директором своих функциональных обязанностей, общество не вело никакой деятельности, направленной на получение дохода, доход за все время существования общества отсутствовал.

В