Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 15.04.2014 по делу n А51-19297/2011. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

лицах, имеющих право действовать от имени юридического лица. Таким лицом в соответствующих строках реестра указан Осипов Игорь Анатольевич – генеральный директор.

Таким образом, учитывая открытость и доступность единого государственного реестра юридических лиц, и тот факт, что с 2010 года Ханжин А.Б. не ставил под сомнение достоверность сведений, содержащихся в нем, свидетельствует о том, что представленный Ханжиным А.Б. в судебном заседании протокол общего собрания от 31.03.2010 не представлялся в налоговый орган для осуществления регистрационных действий в отношении юридического лица.

Доказательством прекращения полномочий генерального директора  Ханжина А.Б. 01.04.2010 является также решение Арбитражного суда Приморского края от 04.04.2011 по делу № А51-15638/2010, из текста которого следует, что от имени должника в арбитражном процессе участвовал генеральный директор Осипов И.А., полномочия которого подтверждаются протоколом № 5 от 01.04.2010.

Учитывая появившуюся возможность на обращение с настоящим заявлением только после прекращения полномочий Ханжина А.Б., как генерального директора, принимая во внимание дату обращения конкурсного управляющего в суд (01.04.2013 - согласно входящему штампу канцелярии суда), коллегия пришла к выводу о том, что трехлетний срок исковой давности по настоящему спору не истек.

Данный вывод по своему смыслу соответствует пункту 2 статьи 10 Гражданского кодекса и выступает в настоящем случае как санкция за злоупотребление правами. Иной подход противоречил бы основным началам гражданского законодательства, установленным статьей 1 Гражданского кодекса, а именно: равенству участников регулируемых Кодексом отношений; неприкосновенности собственности; обеспечению восстановления нарушенных прав, их судебной защиты; предусмотренному законом правилу о недопущении действий граждан и юридических лиц, осуществляемых исключительно с намерением причинить вред другому лицу, злоупотребления правом в иных формах; принципу справедливости.

Указанный вывод соответствует правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 22.11.2011 № 17912/09.

С учетом изложенных норм права и обстоятельств настоящего дела заявление конкурсного управляющего должника рассматривается судом апелляционной инстанции по существу.

Согласно пункту 1 статьи 44 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющий при осуществлении ими прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества добросовестно и разумно.

В соответствии с пунктом 2 статьи 44 данного Закона члены совета директоров общества, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющий несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями.

Пунктом 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать противоправность поведения ответчика, наличие и размер понесенных убытков, а также причинную связь между противоправностью поведения ответчика и наступившими убытками.

Согласно пункту 3 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда закон ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно, разумность действий и добросовестность участников гражданских правоотношений предполагаются.

В соответствии с пунктом 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица» добросовестность и разумность при исполнении возложенных на директора обязанностей заключаются в принятии им необходимых и достаточных мер для достижения целей деятельности, ради которых создано юридическое лицо, в том числе в надлежащем исполнении публично-правовых обязанностей, возлагаемых на юридическое лицо действующим законодательством. В связи с этим в случае привлечения юридического лица к публично-правовой ответственности (налоговой, административной и т.п.) по причине недобросовестного и (или) неразумного поведения директора понесенные в результате этого убытки юридического лица могут быть взысканы с директора.

При обосновании добросовестности и разумности своих действий (бездействия) директор может представить доказательства того, что квалификация действий (бездействия) юридического лица в качестве правонарушения на момент их совершения не являлась очевидной, в том числе по причине отсутствия единообразия в применении законодательства налоговыми, таможенными и иными органами, вследствие чего невозможно было сделать однозначный вывод о неправомерности соответствующих действий (бездействия) юридического лица.

Конкурсный управляющий в обоснование поданного заявления ссылается на заключение Ханжиным А.Б. фиктивных договоров, а также противоправные виновные действия, установленные решением Арбитражного суда Приморского края по делу №А51-15638/2010, а также (частично) приговором Находкинского городского суда от 29.02.2012 по делу №1-145-12.

В рамках арбитражного дела № А51-15638/2010 ООО «Корабел-Восточный» оспаривало как незаконное решения ИФНС России по г. Находка от 27.07.2010 № 07/102 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения и УФНС России по Приморскому краю от 24.09.2010 № 13-11/600 в части доначисления налога на прибыль за 2008 год в сумме 15 239 297 руб., штрафных санкций по налогу на прибыль в сумме 3 047 859,40 руб.; НДС в сумме 13 621 549,27 руб., пени – 3 078 769 руб., штраф – 2 763 397,40 руб.; НДФЛ в сумме 1 360 339 руб., пени – 554120,67 руб., штрафа – 275 067,80 руб.; ЕСН в сумме 2 070 627 руб., пени – 707 318,84 руб., штрафа – 414 125,4 руб.; страховых взносов на обязательное пенсионное страхование в сумме 1 112 306 руб., пени -361 186,86 руб.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 04.04.2011, оставленным без изменения постановлениями судов апелляционной от 16.06.2011 и кассационной от 17.08.2011 инстанций, в удовлетворении заявленных требований отказано.

При рассмотрении данного дела судами трех инстанций установлено следующее.

По договору №1 от 01.08.2008 ООО «Дальмонтажперсонал» (исполнитель) оказывало ООО «Корабел-Восточный» (заказчик) услуги по предоставлению специалистов для выполнения строительно-монтажных работ на объектах ООО «Корабел - Восточный» до 100 человек. Из п. 2.1.1. и 2.1.6 раздела 2 договора № 1 от 01.08.2008 следует, что (заказчик) обязан подать заявку на вакантные должности.

Из коммерческого предложения б/н от 27.06.2008 ООО «Дальмонтажперсонал» следует, что общество имеет возможность предоставить ООО «Корабел-Восточный» специалистов - 20 человек, электросварщиков - 12 человек, монтажников металлоконструкций - 58 человек, при этом коммерческое предложение датировано ранее заключения договора № 1 от 01.08.2008.

Всего по вышеуказанному договору стоимость выполненных работ (услуг) за 2008 год составила 6 969 696 руб., вместе с тем анализ банковской выписки по операциям на расчетном счете показал, что на расчетный счет ООО «Дальмонтажперсонал» за период с 19.09.2008 по 31.12.2008 от ООО «Корабел-Восточный» поступили денежные средства в сумме 5 835 106 руб. с назначением платежа «за услуги по подбору персонала», при этом согласно деклараций ООО «Дальмонтажперсонал» сумма, полученных доходов за 2008 год составила 3 602 475 руб.

ООО «Дальмонтажперсонал» сведения о доходах физического лица за 2008 год (форма 2 -НДФЛ) представлены на 2-х физических лиц.

В ходе налоговых мероприятия также было установлено, что частично оплата была произведена ООО «Корабел-Восточный» на пластиковые карты физических лиц в счет взаиморасчетов за выполненные услуги организацией ООО «Дальмонтажперсонал», при этом физические лица, на пластиковые карты которых перечислялась заработная плата, являлись также работниками ООО «Корабел Плюс», ООО «Бизнес Лайт», ООО «Старлайт», ООО «Глобал Стайл».

Кроме того, в ходе налоговых мероприятий в отношении ООО «Дальмонтажперсонал» выявлены обстоятельства, свидетельствующие об аффилированности контрагента ООО «Корабел-Восточный», а именно ООО «Дальмонтажперсонал» и ООО «Корабел-Восточный» находятся по одному и тому же адресу г. Находка, ул. Портовая, 88, офис, 1, учредителем обеих организаций является Ханжин Анатолий Борисович с долей уставного капитала в ООО «Корабел - Восточный» - 75,5%, в ООО «Дальмонтажперсонал» - 100 %.

По договору №14-03-08 от 21.03.2008 ООО «Корабел Плюс» (исполнитель) оказывало ООО «Корабел-Восточный» (заказчик) услуги по предоставлению работников для выполнения работ на производственных участках ООО «Центр производственного персонала» г.Астрахань, ООО «Шельфовые технологии» (участок г.Астрахань проект «Кашаган»).

Всего по вышеуказанному договору стоимость выполненных работ (услуг) за 2008 год составила 36 515 630,00 руб., в том числе НДС 5570180,43 руб., вместе с тем анализ банковской выписки по операциям на расчетном счете показал, что на расчетный счет контрагента от ООО «Корабел-Восточный» поступили денежные средства в сумме 5 967 000,16 руб. с назначением платежа «за услуги по подбору персонала», при этом согласно деклараций ООО «Корабел Плюс» сумма полученных доходов за 2008 год составила 1 109 564 руб.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц единственным учредителем и руководителем ООО «Корабел Плюс» с даты регистрации организации является Тютюнников Сергей Николаевич, основной вид деятельности «Прочая вспомогательная деятельность водного транспорта».

Однако в ходе налоговых мероприятий установлено, что счета-фактуры №47 от 01.12.2008 на сумму 3 745 184 руб., №48 от 31.12.2008 на сумму 6 725 080 руб. и №106 от 15.12.2008 на сумму 4 634 720 руб., выставленные ООО «Корабел Плюс» в адрес ООО «Корабел-Восточный», подписаны неуполномоченным лицом Васильевым В. Г. Из протокола допроса Тютюнникова Сергея Николаевича следует, что в 2008 году он нигде не работал, а являлся лишь формальным руководителем ООО «Корабел Плюс», никаких договоров и счетов-фактур не подписывал.

Также в ходе налоговых мероприятий установлено, что по адресу пгт. Врангель, ул. Первостроителей, 7, кв. 140, указанному в учредительных документах, ООО «Корабел-плюс» не находится, сведения о доходах физического лица за 2008 год (форма 2-НДФЛ) представлены на одно физическое лицо, у организации отсутствуют материальные ресурсы, имущество, основные средства, а также транспорт.

По договору №1/17-02-08 от 01.02.2008 ООО «Бизнес Лайт» оказывало ООО «Корабел-Восточный» услуги по представлению работников для выполнения работ на производственных участках ООО «Центр производственного персонала» г. Астрахань.

Всего по вышеуказанному договору стоимость выполненных работ (услуг) за 2008 год составила 5 586 580,63 руб., в том числе НДС 852 190,26 руб., вместе с тем анализ банковской выписки по операциям на расчетном счете показал, что на расчетный счет контрагента от ООО «Корабел-Восточный» поступили денежные средства в сумме 436 157 руб.

Кроме того, основным видом деятельности ООО «Бизнес Лайт» является деятельность в области права, бухгалтерского учета и аудита, организация представляет «нулевую» отчетность, а операции по расчетному счету приостановлены, сведения о доходах физического лица за 2008 год (форма 2-НДФЛ) не представлены, у организации отсутствуют материальные ресурсы, имущество, основные средства, транспорт.

По договору №03-08 от 01.08.2008 ООО «Диал» оказывало ООО «Корабел-Восточный» услуги по предоставлению работников для выполнения строительно-монтажных работ на объектах заявителя. Стоимость выполненных работ (услуг) за 2008 год по вышеуказанному договору составила 1 536 723 руб., в том числе НДС 234 415,37 руб.

Кроме того, ООО «Корабел-Восточный» были заключены с ООО «Диал» договора № 45 от 09.12.2008 и № 53 от 16.12.2008, в соответствии с которыми контрагент выполнял для заявителя земляные работы на объектах ООО «Корабел-Восточный». Стоимость выполненных работ (услуг) согласно выставленных счетов-фактур по выполнению земляных работ за 2008 год составила 588 000 руб., в том числе НДС – 89 695 руб. по договору № 45 от 09.12.2008 и 978 089 руб., в том числе НДС – 149 200 руб. по договору №53 от 16.12.2008.

Мероприятиями налогового контроля было установлено, что единственным учредителем и руководителем ООО «Диал» является Ганеев Антон Рафаилович, основной вид деятельности – торговля автотранспортными средствами. Кроме того, организация не находится по адресу, указанному в учредительных документах, у организации отсутствуют материальные ресурсы, имущество, основные средства, транспорт, сведения о доходах физического лица за 2008 год (форма 2 - НДФЛ) не представлены.

По договору № 35 от 03.09.2008 ООО «Свобода» обязалось выполнять для ООО «Корабел-Восточный» работы по вызову навалочных грузов автомобилями – самосвалами из карьеров грунт. Стоимость выполненных работ (услуг) за 2008 год по вышеуказанному договору составила 925 115 руб., в том числе НДС –141.119 руб.

Кроме того заявителем были заключены с ООО «Свобода» договоры № 59 от 01.12.2008, № 77 от 11.12.2008 и №81 от 12.12.2008 по выполнению земляных работ. Стоимость выполненных работ за 2008 год составила 2169761 руб., в том числе НДС – 330 980 руб. по договору №59 от 01.12.2008, 960 000 руб., в том числе НДС – 298 983 руб., по договору №77 от 11.12.2008 и 2 418 615 руб., в том числе НДС – 368 941 руб., по договору № 81 от 12.12.2008.

Таким образом, ООО «Корабел-Восточный» приняло от ООО «Свобода» работ на общую сумму 6 473 491 рубль, остаток задолженности ООО «Корабел-Восточный» перед ООО «Свобода» составил 2 784 816 рублей, следовательно, фактически оплачено работ на сумму 3 688 675 рублей.

При этом, основной вид деятельности ООО «Свобода» заявлен в ЕГРЮЛ как оптовая торговля через агентов, по адресу указанному в учредительных документах ООО «Свобода» не находится, у организации отсутствуют материальные ресурсы, имущество, основные средства, транспорт, сведения о доходах физического лица за 2008 год (форма 2 - НДФЛ) представлены на одно физическое лицо.

ООО «Корабел-Восточный» 01.05.2008 был заключен с ООО «Старлайт» договор №СРР-01.05, в соответствии с которым последнее обязалось предоставить заявителю работников для выполнения