Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 22.04.2014 по делу n А51-5626/2011. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                  Дело

№ А51-5626/2011

23 апреля 2014 года

Резолютивная часть постановления оглашена 17 апреля 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 23 апреля 2014 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Н.А. Скрипки,

судей Д.А. Глебова, С.М. Синицыной,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Хоменко,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Тамга-ОИЛ» Проскуренко Александра Васильевича

апелляционное производство № 05АП-2492/2014

на определение от 23.01.2014

судьи О.Н. Голубкиной

по жалобе открытого акционерного общества «Сбербанк России»

на действия (бездействия) конкурсного управляющего

по делу № А51-5626/2011 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «ТАМГА-ОИЛ» (ИНН 2507227500, ОГРН 1052501508135)   о признании несостоятельным (банкротом)

при участии:

от ОАО «Дальневосточная топливная компания»: Витков И.В. – паспорт, доверенность от 10.01.2014 сроком действия до 31.12.2014 со специальными полномочиями,

от уполномоченного органа: специалист-эксперт  Олешкевич Р.А. – удостоверение, доверенность от 07.02.2014 сроком действия 10.01.2015 со специальными полномочиями,

от ОАО «Сбербанк России»: Черкасская Ю.Д, - удостоверение, доверенность от 07.10.2013 сроком действия на три года со специальными полномочиями,

от иных участников в деле о банкротстве: не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением арбитражного суда Приморского края от 21.11.2011 общество с ограниченной ответственностью «ТАМГА-ОИЛ»  признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Проскуренко Александр Васильевич. Впоследствии срок конкурсного производства общества с ограниченной ответственностью «ТАМГА-ОИЛ» и  полномочия конкурсного управляющего Проскуренко Александра Васильевича продлены до 02.04.2014.

ОАО «Сбербанк России» (Банк, залоговый кредитор) обратилось в арбитражный суд с жалобой на  действия (бездействия) конкурсного управляющего ООО «ТАМГА-ОИЛ» Проскуренко А.В. в части реализации заложенного недвижимого имущества по договору ипотеки № 5394/01 от 05.06.2008, заключенному между ОАО «Сбербанк России» и ООО «ТАМГА-ОИЛ», просил признать бездействие  неправомерным и обязать конкурсного управляющего инициировать проведение повторных торгов заложенного недвижимого имущества по договору ипотеки № 5394/01 от 05.06.2008 в соответствии с утвержденным «Положением об условиях, порядке и сроках реализации недвижимого имущества, принадлежащего на праве собственности ООО «ТАМГА-ОИЛ» от 17.05.2012 с учетом действующих изменений от  20.06.2013.

Определением суда от 23.01.2014 бездействие конкурсного управляющего ООО «Тамга-Оил» Проскуренко Александра Васильевича в части реализации  залогового недвижимого имущества по договору ипотеки №5394/01 от 05.06.2008, заключенного между ОАО «Сбербанк России» и ООО «Тамга-Оил», признаны неправомерными. В удовлетворении жалобы в остальной части отказано.

Не согласившись с определением суда первой инстанции от 23.01.2014, считая его незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением норм материального и процессуального права, а потому подлежащим отмене, конкурсный управляющий должника Проскуренко А.В. обратился в суд с апелляционной жалобой. Оспорил вывод суда первой инстанции о непринятии конкурсным управляющим мер по реализации имущества должника на том основании, что управляющий, исходя из цели соблюдения прав всех кредиторов, уполномоченного органа и должника, посчитал невозможным принять от ОАО «Сбербанк России» представленные изменения от 20.06.13 в Положение об условиях, порядке и сроках реализации недвижимого имущества от 17.05.2012, для целей проведения повторных торгов посредством публичного предложения, до вступления в законную силу определения суда об утрате Банком статуса залогового кредитора. Не согласился с вмененной ему судом обязанностью по обращению в суд для повторного разрешения возникших между залоговым кредитором и конкурсным управляющим разногласий по поводу внесения очередных изменений в порядок реализации залогового имущества. Сослался на умышленное непринятие Баком мер по урегулированию данных разногласий. Указал на отсутствие  средств для дальнейшего проведения процедуры торгов. Полагал, что им предприняты достаточные меры для принудительного исполнения вступившего в законную силу судебного акта и взыскания дебиторской задолженности.

В поступивших через канцелярию суда возражениях на апелляционную жалобу ОАО «Сбербанк России» и уполномоченный орган указали, что судом первой инстанции вынесено законное и обоснованное определение, с учетом обстоятельств и при оценке всех представленных доказательств, в связи с чем просили оставить его без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В заседании арбитражного суда апелляционной инстанции заслушаны пояснения представителей уполномоченного органа,  ОАО «Сбербанк России», возразивших на доводы апелляционной жалобы и указавших на отсутствие оснований для отмены судебного акта. Представитель ОАО «Дальневосточная топливная компания» доводы апелляционной жалобы поддержал, просил определение суда первой инстанции отменить в удовлетворении жалобы на действия арбитражного управляющего отказать.

Представители иных лиц, участвующих в деле о банкротстве и в арбитражном процессе по делу о банкротстве, надлежаще извещенных о времени и месте рассмотрения жалобы, в судебное заседание не явились, что по смыслу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) и пункта 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 № 12 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 № 228-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации» не явилось препятствием для рассмотрения жалобы по существу.

Исследовав и оценив материалы дела, проверив в порядке статей 266-272 АПК РФ правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что определение не подлежит отмене в силу следующих обстоятельств.

Из материалов дела следует, что определением от 28.07.2011 требования Банка в размере 9 107 393 рублей 99 копеек признаны обоснованными, как требования, обеспеченные залогом недвижимого имущества ООО «Тамга-Оил» по договору ипотеки от 05.06.2008 № 5394/01. Предметом договора ипотеки  (предметом залога) является следующее имущество: Автозаправочная станция (свидетельство о государственной регистрации права, дата выдачи 27 октября 2006г., серия 25 АА № 765798, разрешения на ввод объекта в эксплуатацию   №   08/06   от   27.09.2006). Местонахождение:   Приморский   край, Лесозаводский район, примерно 60 м. по направлению на северо-восток от ориентира «перекресток автомобильной дороги на с.Филаретовка и государственной трассы «Владивосток-Хабаровск».  Здание представляет собой одноэтажное кирпичное здание общей площадью 123,6 кв.м., с одним навесом металлическим площадью 54,0 кв.м., с двумя колонками топливными и шестью емкостями металлическими объемом 50 куб.м. каждая. Земельный участок площадью 4601,00 кв.м. (свидетельство о государственной регистрации права на основании договора купли-продажи земельного участка № 13/08 от 19.03.2008) для автозаправочной станции по назначению: земли промышленности, энергетики, транспорта, связи, радиовещания, земли обороны, безопасности и земли иного спец. назначения). Местоположение: ориентир: сооружение - автозаправочная станция, адрес ориентира: Приморский край, Лесозаводский район, с.Тамга, ул.Костина, установлено относительно ориентира, расположенного в границах участка.

В соответствии с  пунктом  4 статьи 138 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», Банком разработано и утверждено «Положение об условиях, порядке и сроках реализации недвижимого имущества, принадлежащего на праве собственности ООО «Тамга-ОИЛ»  от 17.05.2012. (далее - Положение).

Определением от 08.08.2012 утверждена начальная продажная стоимость предмета залога - 34 820 000 рублей. Проведенные торги по продаже указанных объектов 31.10.2012 (первые) с начальной продажной ценой 34 820 000 руб. и 29.01.2013 (повторные) с начальной продажной ценой 31 338 000 руб. признаны несостоявшимися в связи с отсутствием заявок. Торги по продаже залогового имущества посредством публичного предложения, проведенные в период с 25.03.2013 по 13.05.2013, признаны несостоявшимися в связи с отсутствием заявок на участие в них. Последняя цена отсечения составляла: 13 161 960 руб.

Конкурсный управляющий обратился 04.02.2013 к залоговому кредитору с предложением оставить предмет залога за собой с оценкой его стоимости на десять процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах.

ОАО «Сбербанк России» письмом от 04.03.2013 отказалось от права оставить предмет залога за собой, и предложило внести изменения в Положение  об условиях, порядке и сроках реализации недвижимого имущества от 27.02.2013.

В связи с не достижением соглашения с конкурсным управляющим, ОАО «Сбербанк России» обратилось 28.03.2013 в арбитражный суд с заявлением об утверждении изменений в Положение об условиях, порядке и сроках реализации недвижимого имущества, принадлежащего на праве собственности ООО «ТАМГА-ОИЛ», в редакции утвержденных 27.02.2013 залоговым кредитором, в части  внесения изменений  п.п. 8-5-8.15, дополнения п. 8.16-8.19 раздела 8 «Дальнейшая реализация имущества», изменений в п. 9.1., 9.3-9.5 раздела 9 «Заключение договора купли-продажи при реализации имущества путем публичного предложения».

Определением от 10.06.2013 в удовлетворении заявления отказано. Суд пришел к выводу, что предложенные изменения и дополнения в Положение являются неопределенными, усложняют процедуру публичного предложения, предложенные пункты имеют  противоречия между собой, что влечет неоднозначное понимание порядка подачи заявок и внесения задатков, не соответствуют Закону о банкротстве в части определения начальной цены публичного предложения.

Определением от 17.06.2013 в удовлетворении заявления конкурсного управляющего о внесении изменений в реестр требований кредиторов ООО «Тамга-ОИЛ» относительно требования ОАО «Сбербанк России» в размере 9107393 руб. 99 коп. основного долга и исключении их из состава залоговых, отказано. Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 02.09.2013 определение от 17.06.2013 оставлено без изменения.

Таким образом, требования Банка являются залоговыми и обеспечены объектами недвижимости, статус залогового кредитора Банком  не утрачен.

Банком в адрес конкурсного управляющего неоднократно направлялись письма с требованием проведения торгов заложенного имущества с учетом изменений в Положение о торгах, утвержденных залоговым кредитором 20.06.2013. На все требования Банка о проведении торгов конкурсный управляющий ответил отказом, мотивировав их тем, что определение от 17.06.2013 не вступило в силу (письмо с входящей датой  Банка от 12.07.2013), затем, что  действующее Положение, с учетом изменений от 20.06.2013, не соответствуют требованиям ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (письма от 06.09.2013, 01.10.2013).

На дату подачи настоящего заявления торги конкурсным управляющим не проведены, сообщение о проведении торгов в средствах массовой информации и сети интернет не опубликовано.

Ввиду того, что конкурсный управляющий длительное время не реализовывает имущество должника, Банк обратился с жалобой на его бездействие.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве), частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным данным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Статьей 60 Закона о банкротстве определена возможность защиты прав и законных интересов кредиторов путем обжалования конкретных действий (бездействия) арбитражного управляющего в целях урегулирования разногласий, восстановления нарушенных прав.

Основополагающим требованием при реализации конкурсным управляющим своих прав и обязанностей, определенных статьями 24, 129 Закона о банкротстве, является добросовестность и разумность его действий с учетом интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, на основании принципов порядочности, объективности, компетентности, профессионализма и этичности.

Обязанности конкурсного управляющего определены в статье 129 Закона о банкротстве и возложены на него в силу настоящего Закона с момента его утверждения конкурсным управляющим. К неисполнению или ненадлежащему исполнению конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей относится невыполнение функций, предусмотренных пунктами 2 и 3 статьи 129 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 3 статьи 139 Закона о банкротстве после проведения инвентаризации и оценки имущества должника конкурсный управляющий приступает к его продаже. Законом о банкротстве не установлен предельный срок для проведения мероприятий по реализации имущества должника, однако в силу пункта 2 статьи 124 Закона о банкротстве конкурсное производство вводится на срок до шести месяцев.

Статьей 138 Закона о банкротстве установлены специальные правила реализации заложенного имущества и удовлетворения требований залогодержателя из стоимости этого имущества. Так, в силу пункта 4 данной статьи продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 указанного Закона, и с учетом статьи 138. Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

В материалах дела имеется утвержденное залоговым кредитором Положение  от 17.05.2012 (Положение),  и изменения к Положению об условиях, порядке и сроках  реализации недвижимого имущества, принадлежащего на праве собственности