Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2014 по делу n А24-5756/2011. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                  Дело

№ А24-5756/2011

29 апреля 2014 года

Резолютивная часть постановления оглашена 29 апреля 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 29 апреля 2014 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Н.А. Скрипки,

судей С.Б. Култышева, С.М. Синицыной,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Хоменко,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

открытого акционерного общества «Российский сельскохозяйственный банк» в лице Камчатского филиала

апелляционное производство № 05АП-3802/2014

на определение от 24.02.2014

судьи Э.Ю. Ферофонтовой

по заявлению кредитора - общества с ограниченной ответственностью «Тимару» (ИНН 4101131159, ОГРН 1094101002951) о включении задолженности в размере 260 205 001,25 рубля в реестр требований кредиторов должника

по делу № А24-5756/2011 Арбитражного суда Камчатского края

по заявлению уполномоченного органа - Федеральной налоговой службы (ИФНС России по г. Петропавловску-Камчатскому)

о признании несостоятельным (банкротом) закрытого акционерного общества «Судоверфьрыба» (ИНН 4100006437, ОГРН 1024101015828, Камчатский край, г. Петропавловск-Камчатский, ул. Сахалинская, 23),

при участии:

участники в деле о банкротстве не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Камчатского края от 19.11.2012 (дата объявления резолютивной части определения) в отношении закрытого акционерного общества «Судоверфьрыба» (далее – ЗАО «Судоверфьрыба», должник) введено внешнее управление сроком на 12 месяцев. Определением суда от 19.11.2012 внешним управляющим ЗАО «Судоверфьрыба» утвержден арбитражный управляющий Петровский Максим Викторович. Сведения о введении процедуры внешнего управления и утверждении внешнего управляющего опубликованы в газете «Коммерсантъ» от 15.12.2012 № 238.

Общество с ограниченной ответственностью «Тимару» (далее – ООО «Тимару», заявитель) 11.11.2013 обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении задолженности в размере 260 205 001,25 рубля в реестр требований кредиторов ЗАО «Судоверфьрыба».

Определением суда от 24.02.2014 признано обоснованным и включено в третью очередь реестра требований кредиторов ЗАО «Судоверфьрыба» требование ООО «Тимару» в размере 259 737 552,67 рубля, в том числе: 197 124 921,98 рубля долга, 33 435 168,03 рубля процентов по договорам займа, 29 177 462,66 рубля процентов за пользование чужими денежными средствами. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Не согласившись с определением суда первой инстанции от 24.02.2014, считая его незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением норм материального и процессуального права, а потому подлежащим отмене, ОАО «Россельхозбанк» в лице Камчатского филиала обратилось в суд с апелляционной жалобой. Привело доводы о подозрительности сделок должника - договоров займа, которые не отражены в бухгалтерском балансе ЗАО «Судоверфьрыба». Полагало необходимым проведение экспертизы по настоящему делу.

В отзыве на апелляционную жалобу должник в лице внешнего управляющего выразил несогласие с изложенными в ней доводами, считает обжалуемый судебный акт законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению.

В заседание арбитражного суда апелляционной инстанции надлежаще извещенные лица, участвующие в деле о банкротстве и в арбитражном процессе по делу о банкротстве, явку представителей не обеспечили. В отзыве на апелляционную жалобу внешним управляющим должника заявлено ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя. Суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьями 156, 159, 184, 185, 258 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), рассмотрел заявленное ходатайство и определил его удовлетворить, и, руководствуясь частью 3 статьи 156 АПК РФ, рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся лиц.

В канцелярию суда от ОАО «Росссельхозбанк» поступило ходатайство о назначении судебно-технической экспертизы для установления давности изготовления договора займа от 21.12.2009, договора № 09-1/22010 об уступке прав (требований) от 03.09.2010. Суд,  руководствуясь статьями 82, 159, 184, 185, частью 3 статьи 268 АПК РФ, рассмотрел заявленное ходатайство и определил его отклонить, в связи с отсутствием оснований для назначения экспертизы. Имеющие в деле доказательства исключают невозможность рассмотрения апелляционной жалобы по существу.

Исследовав и оценив материалы дела, проверив в порядке статей 266-272 АПК РФ правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что определение не подлежит отмене в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела и установлено судом, между ООО «Инвест-Финанс» (Заимодавец по договору) и ЗАО «Судоверфьрыба» (Заемщик по договору, должник по делу) 13.04.2009заключен договор займа б/н (далее – Договор), согласно которому Займодавец предоставляет Заемщику заем на сумму 54 477 000 (пятьдесят четыре миллиона четыреста семьдесят семь тысяч) рублей 00 копеек (пункт 1.1 Договора). Погашение займа и процентов осуществляется в срок до 30 ноября 2010 года. По соглашению сторон срок возврата займа может быть изменен (пролонгирован). Изменение срока возврата займа (пролонгация) оформляется в письменной форме в виде дополнительного соглашения и является неотъемлемой частью договора (пункт 1.2 Договора в редакции дополнительного соглашения от 09.04.2010).

За пользование займом Заемщик уплачивает Заимодавцу проценты по ставке 19,1 % процентов годовых (пункт 1.3 Договора).

Согласно пунктам 2.1 и 2.2 Договора Займодавец обязан перечислить Заемщику на его банковский счет или передать в наличной форме указанную сумму займа в течение 30 (тридцати) рабочих дней с даты подписания настоящего Договора. При расчете процентов и неустоек в расчет принимается фактическое количество календарных дней в году (365 или 366 дней соответственно). Проценты начисляются со дня следующего за днем перечисления суммы займа, и заканчиваются днем погашения займа включительно, исходя из фактической задолженности по займу на каждый день месяца. Проценты выплачиваются в конце срока действия договора.

Настоящий договор вступает в силу с момента передачи Займодавцем суммы займа или его части, указанной в пункте 1.1 Заемщику или перечисления соответствующих денежных средств на его банковский счет (пункт 8.3 Договора).

Факт получения денежных средств должником по договору займа от 13.04.209 б/н подтвержден представленными платежными поручениями от 13.04.2009 № 260, от 20.05.2009 № 540, от 27.05.2009 № 362. При этом должник частично возвратил денежные средства в размере 5 854 000 рублей платежными поручениями от 23.06.2009 № 99, от 08.07.2009 № 118. Таким образом, остаток задолженности по договору займа от 13.04.2009 б/н составляет 61 782 372,57 рубля, в том числе: 48 593 000 рублей основного долга, 13 189 372,57 рубля процентов по договору займа, что подтверждается актом сверки взаимных расчетов по состоянию на 07.09.2010.

В последующем ООО «Инвест-Финанс» (Первоначальный кредитор (Цедент) по Договору) и ООО «Тимару» (Новый кредитор (Цессионарий) по Договору, заявитель по требованию) заключили договор уступки прав (требования) от 07.09.2010 № 09-2/2010 (далее – Договор).

Согласно пункту 1.1 Договора Первоначальный кредитор (Цедент) передает, а Новый кредитор (Цессионарий) принимает право требования Первоначального кредитора к ЗАО «Судоверфьрыба», именуемому далее «Должник», по неисполненным обязательствам должника в размере 61 782 372 (шестьдесят один миллион семьсот восемьдесят две тысячи триста семьдесят два) рубля 57 копеек по договору займа от 13 апреля 2009 года б/н, в том числе: 48 593 000 рублей сумма – основного долга, 13 189 372,57 рубля – проценты по договору.

Права Цедента по обязательствам, указанным в пункте 1.1 переходят к Цессионарию на тех условиях, которые существуют у Цедента к моменту перехода прав требования к Цессионарию, в том числе: право требовать возврата суммы задолженности; право требовать проценты по договору займа; право требовать проценты на сумму задолженности; право требовать пени и (или) неустойки за просрочку исполнения обязательств; право требовать возмещения убытков, вызванных ненадлежащим исполнением обязательств; иные права, предусмотренные обязательством, указанным в пункте 1.1 настоящего Договора, а также не предусмотренные, но предоставленные Цеденту в силу закона и иных нормативно-правовых актов Российской Федерации, в полном объеме (пункт 1.2 Договора).

Уступка прав Цедента, осуществляемая по настоящему Договору, является возмездной (пункт 2.1 Договора). Пунктом 2.2 Договора установлено, что стоимость, условия и порядок оплаты уступаемых по настоящему Договору прав указаны в дополнительном соглашении к Договору, которое является его неотъемлемой частью. Порядок передачи прав установлен в главе 3 указанного Договора.

Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует до полного исполнения ими своих обязательств по настоящему договору (пункт 8.3 Договора).

Пунктами 1, 2 Дополнительного соглашения от 07.09.2010 установлено, что в соответствии с подпунктом 2.2 пункта 2 договора уступки прав требования от 07.09.2010 № 09-2/2010 Цессионарий уплачивает Цеденту в срок не позднее 07 сентября 2015 года денежные средства в размере 1 000 000 (один миллион) рублей. При этом первоначальный взнос должен быть оплачен не позднее 30 сентября 2010 года в размере не менее 100 000 (сто тысяч) рублей. Указанная в пункте 1 настоящего дополнительного соглашения сумма, может быть оплачена наличными денежными средствами либо перечислена третьим лицам по письменному указанию Цедента с предоставлением реквизитов получателя. В случае перечисления денежных средств третьим лицам Цессионарий не несет ответственность за недостоверные реквизиты платежа, предоставленные Цедентом.

В качестве доказательства уплаты первоначального взноса во исполнение условий договора уступки прав (требования) от 07.09.2010 № 09-2/2010 представлены расходный кассовый ордер от 08.09.2010 № 35, квитанция к приходному кассовому ордеру от 08.09.2010 № 139.

Между ООО «Инвест-Финанс» (Заимодавец по Договору) и ЗАО «Судоверфьрыба» (Заемщик по Договору, должник по делу) 21.12.2009 заключен договор займа б/н (далее – Договор), согласно которому Займодавец предоставляет Заемщику заем на сумму 100 000 000 (сто миллионов) рублей (пункт 1.1 Договора). Погашение займа и процентов осуществляется в срок до 20 декабря 2010 года (пункт 1.2 Договора). За пользование займом Заемщик уплачивает Заимодавцу проценты по ставке 17 % (семнадцать) процентов годовых (пункт 1.3 Договора).

Согласно пунктам 2.1 и 2.2 Договора Займодавец обязан перечислить Заемщику на его банковский счет указанную сумму займа полностью или частями в течение 90 (девяносто) рабочих дней с момента подписания настоящего Договора или оплатить за Заемщика его задолженность перед третьими лицами, согласно выставленным счетам. При расчете процентов и неустоек в расчет принимается фактическое количество календарных дней в году (365 или 366 дней соответственно). Проценты начисляются со дня следующего за днем перечисления суммы займа, и заканчиваются днем погашения займа включительно, исходя из фактической задолженности по займу на каждый день месяца. Проценты выплачиваются в конце срока действия договора.

Настоящий договор вступает в силу с момента передачи Займодавцем суммы займа или его части, указанной в пункте 1.1 Заемщику или перечисления соответствующих денежных средств на его банковский счет (пункт 8.3 Договора).

Факт получения денежных средств должником по договору займа от 21.12.2009 б/н подтвержден представленными платежными поручениями от 21.12.2009 № 960, от 31.12.2009 № 1, от 18.01.2010 № 10, от 20.01.2010 № 12, от 22.01.2010 № 25, от 22.01.2010 № 28, от 29.01.2010 № 33, от 24.02.2010 № 97, от 01.03.2010 № 138, от 22.03.2010 № 173, от 22.03.2010 № 176. При этом должник частично возвратил денежные средства в размере 5 922,73 рубля платежным поручением от 17.02.2010 № 21. Таким образом, остаток задолженности по договору займа от 21.12.2009 б/н составляет 106 124 958,08 рубля, в том числе: 96 729 213,98 рубля основного долга, 9 395 744,10 рубля процентов по договору займа, что подтверждается актом сверки взаимных расчетов по состоянию на 03.09.2010.

В последующем ООО «Инвест-Финанс» (Первоначальный кредитор (Цедент) по Договору) и ООО «Тимару» (Новый кредитор (Цессионарий) по Договору, заявитель по требованию) заключили договор уступки прав (требования) от 03.09.2010 № 09-1/2010 (далее – Договор).

Согласно пункту 1.1 Договора Первоначальный кредитор (Цедент) передает, а Новый кредитор (Цессионарий) принимает право требования Первоначального кредитора к ЗАО «Судоверфьрыба», именуемому далее «Должник», по неисполненным обязательствам должника в размере 106 124 958 (сто шесть миллионов сто двадцать четыре тысячи девятьсот пятьдесят восемь) рублей 08 копеек по договору займа от 21 декабря 2009 года б/н, в том числе: 96 729 213,98 рубля сумма – основного долга, 9 395 744,10 рубля – проценты по договору.

Права Цедента по обязательствам, указанным в пункте 1.1 переходят к Цессионарию на тех условиях, которые существуют у Цедента к моменту перехода прав требования к Цессионарию, в том числе: право требовать возврата суммы задолженности; право требовать проценты по договору займа; право требовать проценты на сумму задолженности; право требовать пени и (или) неустойки за просрочку исполнения обязательств; право требовать возмещения убытков, вызванных ненадлежащим исполнением обязательств; иные права, предусмотренные обязательством, указанным в пункте 1.1 настоящего Договора, а также не предусмотренные, но предоставленные Цеденту в силу закона и иных нормативно-правовых актов Российской Федерации, в полном объеме (пункт 1.2 Договора).

Уступка прав Цедента, осуществляемая по настоящему Договору, является возмездной (пункт 2.1 Договора). Пунктом 2.2 Договора установлено, что стоимость, условия и порядок оплаты уступаемых по настоящему Договору прав указаны в дополнительном соглашении