Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2014 по делу n А24-3787/2012. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                  Дело

№ А24-3787/2012

01 июля 2014 года

Резолютивная часть постановления оглашена 25 июня 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 01 июля 2014 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего А.В. Ветошкевич,

судей Д.А. Глебова, С.М. Синицыной,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.Д. Беспаловой,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Сулимова Анатолия Владимировича,

апелляционное производство № 05АП-5989/2014

на определение от 04.04.2014

судьи Л.А. Барвинской

по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк «КАМЧАТКА» - государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов» к Сулимову Анатолию Владимировичу о признании недействительной сделки - банковской операции, совершенной ООО КБ «КАМЧАТКА» 02.08.2012 по выдаче Сулимову Анатолию Владимировичу наличных денежных средств в размере 497640 рублей, и применении последствий признания сделки недействительной

по делу № А24-3787/2012 Арбитражного суда Камчатского края

по заявлению Центрального банка Российской Федерации (Главное управление по Камчатскому краю) о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк «КАМЧАТКА»

при участии:

от Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов»: Демченко П.Г. – представитель по доверенности от 08.04.2014 сроком до 19.10.2017 со специальными полномочиями;

от иных участников в деле о банкротстве представители не явились,

УСТАНОВИЛ:

         В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) Общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк «Камчатка» (далее – ООО КБ «Камчатка», Банк) конкурсный управляющий Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов» в лице представителя Королева Г.Е. обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными банковской операции, совершенной ООО КБ «Камчатка» 02.08.2012 по выдаче Сулимову Анатолию Владимировичу наличных денежных средств в сумме 497640 рублей, о применении последствий признания сделки недействительной в виде взыскания с Сулимова А.В. в пользу ООО КБ «Камчатка» 497640 рублей и восстановления задолженности ООО КБ «Камчатка» перед Сулимовым А.В. в размере 497640 рублей.

         Определением Арбитражного суда Камчатского края от 04.04.2014 заявленные требования удовлетворены.

         Не согласившись с вынесенным определением, Сулимов А.В. обратился в апелляционный суд с жалобой, в которой просит обжалуемое определение отменить и в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО КБ «Камчатка» отказать. Ссылается на нарушение судом норм процессуального права, выразившееся в направлении определения о возобновлении производства по делу по адресу, по которому Сулимов А.В. не зарегистрирован и фактически не проживает. По мнению заявителя жалобы, отсутствуют доказательства того, что должник отвечал признаку неплатежеспособности, выписками по счету и по кассе с 24.07.2012 по 08.08.2012 подтверждается наличие денежных средств у должника; выплата премии через кассу банка уже предполагает наличие достаточных денежных средств; конкурсный управляющий не доказал факт осуществления банком спорной операции в обход других ожидающих исполнения распоряжений клиентов; отсутствуют доказательства того, что Сулимов А.В. располагал точной и конкретной, не доступной другим информацией о неизбежном принятии в ближайшем будущем Банком России решения об отзыве лицензии у кредитной организации. Указывает на то, что оспариваемая сделка не превышает 1% от стоимости балансовых активов банка и не может быть оспорена на основании статьи 61.3 Закона о банкротстве. Полагает, что в результате спорной сделки не причинен вред имущественным правам кредиторов и сделка не заключалась с целью причинить такой вред. Ссылается на то, решение о выплате ему премии было принято Наблюдательным советом Банка за эффективное руководство кредитной организацией в сложном финансовом положении, кроме того с полученной суммы был уплачен в бюджет НДФЛ и алименты на содержание несовершеннолетнего ребенка. Считает, что судом нарушен принцип состязательности.

В канцелярию суда поступил письменный отзыв конкурсного управляющего должника - Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов», в котором конкурсный управляющий просит в удовлетворении жалобы отказать. Указывает на наличие у Банка признаков неплатежеспособности на дату совершения оспариваемой банковской операции, что впоследствии было подтверждено вступившим в законную силу решением суда о признании должника банкротом.

В судебное заседание явился представитель Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов». Иные участники в деле о банкротстве, извещенные о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, явку своих представителей в суд не обеспечили. Суд, руководствуясь пунктом 3 статьи 156 АПК РФ, рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие не явившихся представителей участников дела.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего Банка по апелляционной жалобе возражал, обжалуемое определение Арбитражного суда Камчатского края считает законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Исследовав доказательства по делу, оценив доводы представителя конкурсного управляющего, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Из материалов дела судом установлено, что предписанием Главного управления Банка России по Камчатскому краю от 24.07.2012 №03-01-05/6377ДСП в ООО КБ «Камчатка» с 25.07.2012 введены запреты на 1 месяц на осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц.

Приказом Банка России от 09.08.2012 № ОД-545 с 09.08.2012 у кредитной организации ООО КБ «Камчатка» (регистрационный номер Банка России 2966, дата регистрации 12.07.1994) отозвана лицензия на осуществление банковских операций. Приказом Банка России от 09.08.2012 № ОД-546 (пункт 1) с 09.08.2012 назначена временная администрация по управлению Банком.

20.08.2012 Центральный Банк Российской Федерации  в лице Главного управления по Камчатскому краю обратился в арбитражный суд с заявлением в порядке статей 2, 50.3, 50.7, 50.20 Федерального закона от 25.02.1999 № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» (далее - Закон о банкротстве кредитных организаций) о признании несостоятельным (банкротом) ООО КБ «Камчатка».

Решением Арбитражного суда Камчатского края от 20.09.2012 (резолютивная часть объявлена 19.09.2012) ООО КБ «Камчатка» признано банкротом, открыто конкурсное производство сроком на один год, конкурсным управляющим утверждена Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов».

С 23.07.2012 Сулимов А.В. является президентом ООО КБ «Камчатка» на основании решения внеочередного общего собрания участников общества, оформленного протоколом от 23.07.2012 №3/2012, трудового договора от 24.07.2012 №10/2012. Трудовой договор заключен сроком на 5 лет. В пункте 6.1 трудового договора указано, что оплата труда президента осуществляется в соответствии с внутренними положениями Банка, а также определена величина заработка в месяц с учетом налога на доходы физических лиц.

Вопрос о премировании Президента банка в трудовом договоре не разрешен. Внутренние положения банка, регулирующие вопросы премирования президента Банка, не представлены.

В соответствии с пунктом 3.1 Положения о наблюдательном совете ООО КБ «Камчатка», утвержденного внеочередным общим собранием участников ООО КБ «Камчатка» (протокол от 04.10.2010 № 3/2010), к компетенции наблюдательного совета Банка относится установление условий оплаты труда президенту, вице-президенту и главному бухгалтеру.

Как следует из протокола заседания наблюдательного совета ООО КБ «Камчатка» от 01.08.2012 №12/12, наблюдательный совет единогласно принял решение выплатить единовременную премию президенту Сулимову А.В. из расчета заработной платы к получению за 4 месяца в сумме 497600 рублей.

Фактическая выдача премии в сумме 497640 рублей подтверждается расходным кассовым ордером (л.д.21 т.1) и не оспаривается сторонами сделки.

Выдача денежных средств из кассы Банка для удовлетворения требований одного кредитора в период неплатежеспособности Банка, которая привела к преимущественному удовлетворению требований одного кредитора перед требованиями иных кредиторов, а также к уменьшению имущества должника и причинению вреда имущественным правам иных кредиторов, требования которых Банк не выполнял в связи недостаточностью у него средств, послужила основанием для обращения конкурсного управляющего в арбитражный суд с рассматриваемыми требованиями.

В соответствии со статьей 50.1 Федерального закона от 25.02.1999 N40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» дело о банкротстве кредитной организации рассматривается арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, указанным Федеральным законом или в неурегулированных ими случаях - Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)».

В силу пункта 1 статьи 61.1 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в Законе о банкротстве.

Под сделками, которые могут быть оспорены по правилам главы III.1 Закона о банкротстве, понимаются, в том числе, действия, направленные на исполнение обязательств и обязанностей, возникающих в соответствии с гражданским, трудовым, семейным законодательством, законодательством о налогах и сборах, таможенным законодательством Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС и (или) законодательством Российской Федерации о таможенном деле, процессуальным законодательством Российской Федерации и другими отраслями законодательства Российской Федерации (пункт 3 статьи 61.1 Закона о банкротстве).

В пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Постановление N 63) разъяснено, что по правилам главы III.1 Закона о банкротстве может оспариваться выплата заработной платы, в том числе премии.

Согласно пункту 6 статьи 9 Федерального закона от 28.07.2012 N 144-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» положения статьи 61.2 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (в редакции указанного Федерального закона от 28.07.2012 N 144-ФЗ) применяются при рассмотрении дел о банкротстве, производство по которым возбуждено после дня вступления в силу Федерального закона от 28.07.2012 N 144-ФЗ, то есть после 29.10.2012.

Поскольку производство по делу №А24-3787/2012 было возбуждено определением Арбитражного суда Камчатского края от 24.08.2012, статья 61.2 Закона о банкротстве должна применяться в редакции, действовавшей до 29.10.2012.

Согласно пункту 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве (в применимой редакции) сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка). Предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пунктах 5-7 Постановления №63, для признания сделки недействительной по основанию, предусмотренному пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств: сделка совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов; в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов; другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки. В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной по данному основанию.

Материалами дела подтверждается, что действия по изданию приказа о премировании Сулимова А.В. и оспариваемые действия по выплате ему премии совершены 02.08.2012, то есть в пределах срока, установленного пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве (заявление о признании Банка банкротом поступило в арбитражный суд 20.08.2012, принято к производству определением суда от 24.08.2012, должник признан несостоятельным (банкротом) решением Арбитражного суда Камчатского края от 20.09.2012).

Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов суд первой инстанции обоснованно посчитал доказанной, поскольку одновременно имело место наличие следующих обстоятельств.

Из предписания Главного управления Центрального банка Российской Федерации по Камчатскому краю от 24.07.2012 № 03-01-05/6377дсп (л.д.156-159  т.д. 1) видно, что согласно представленной Банком отчетности по форме 0409350 «Отчет о наличии в кредитной организации неудовлетворенных требований отдельных кредиторов по денежным обязательствам и неисполнении обязанности по уплате обязательных платежей в связи с отсутствием