Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 20.08.2009 по делу n А24-167/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения,Изменить решение

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А24-167/2009

21 августа 2009г.

№ 05АП-2500/2009

№ 05АП-2409/2009

Резолютивная часть постановления оглашена  20 августа 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено  21 августа 2009г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Сидорович Е.Л.

судей: Солохиной Т.А., Бац З.Д.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Оноприенко О.А.

при участии:

от ОАО энергетики и электрификации "Камчатскэнерго": Олейникова Е.Г. по доверенности № КЭ-18-9/134Д от 15.01.2009 со специальными полномочиями сроком до 31.12.2009, паспорт 30 08 421137, выдан 07.05.2009; Жариков Д.В. по доверенности № КЭ-18-9/126Д от 27.05.2009 со специальными полномочиями, водительское удостоверение 41ВА № 067534;

от ИФНС России по г. Петропавловску-Камчатскому: Печкуров В.А. по доверенности № 04-48/00043 от 11.01.2009 со специальными полномочиями сроком до 31.12.2009, паспорт 30 01 105858, выдан 22.02.2002,

от УФНС по Камчатскому краю: не явились,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы ОАО энергетики и электрификации "Камчатскэнерго", ИФНС России по г. Петропавловску-Камчатскому

на решение от 23.04.2009г. по делу № А24-167/2009 Арбитражного суда Камчатского края по иску ОАО энергетики и электрификации "Камчатскэнерго" к ИФНС России по г. Петропавловску-Камчатскому третье лицо: УФНС по Камчатскому краю о признании незаконными действий Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Петропавловску-Камчатскому по проведению зачета суммы налога на добавленную стоимость за II квартал 2008 года в уплату задолженности по пеням и штрафам, согласно решениям от 29.10.2008 №№ 13852, 13854, 13861, 13851, 13853, 13859, 13867, 13858, 13857, 13701, 13702, 13848 перечисленными в Извещении о принятом налоговым органом решении о зачете от 29.10.2008г. № 9663 в сумме 55 501 779 руб. 70 копеек и отказу в возврате указанной суммы согласно решению № 3816 от 10.11.2008

           УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество энергетики и электрификации   «Камчатскэнерго» (далее - ОАО «Камчатскэнерго», общество) обратилось  в Арбитражный суд Камчатского края с заявлением (с учетом уточнения требований) о  признании  незаконными действий Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Петропавловску-Камчатскому  по проведению зачета суммы налога на добавленную стоимость за II квартал 2008 года в уплату задолженности по пеням и штрафам,  согласно решениям от 29.10.2008 №№ 13852, 13854, 13861, 13851, 13853, 13859, 13867, 13858, 13857, 13701, 13702, 13848  перечисленным в Извещении о принятом налоговым органом решении о зачете от 29.10.2008 № 9663 в сумме 55 501 779 руб. 70 коп. и отказу в возврате указанной суммы согласно решению № 3816 от  10.11.2008.

Решением Арбитражного суда от 23 апреля 2009 года требования общества удовлетворены частично. Признаны незаконными и не соответствующими Налоговому кодексу Российской Федерации действия Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Петропавловску-Камчатскому по проведению зачета сумм налога на добавленную стоимость по решениям от 29.10.2008 №№ 13852, 13854, 13857,13858,13861, 13867, 13701, 13702, 13848 в полном объеме и частично в отношении проведения зачета по решению от 29.10.2008 № 13859 в сумме 1 077 713 руб. 40 коп.

ОАО «Камчатскэнерго», не согласившись с решением суда в части отказа в признании незаконными действий Инспекции по проведению зачета НДС по решениям от 29.10.2008 №№ 13851, 13853, 13859, обратилось в апелляционный суд с жалобой и просит решение суда отменить в обжалуемой части и принять новый судебный акт.

Общество считает, что в соответствии с частями 1 и 2 ст.270 АПК РФ арбитражный суд не выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, поэтому выводы суда о наличии недоимки по пене по налогу на прибыль в сумме 30 812 681,69 руб. не соответствуют действительности. Арбитражный суд не проверил наличие недоимки по пене в сумме 51 743 766 руб. по состоянию на 29.10.2008, то есть на дату проведения зачета. Суд необоснованно отказал в удовлетворении ходатайства о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, подтверждающих изменение обязанности общества по уплате  пени в сумме 51 743 766 руб. на дату проведения инспекцией зачета, в то время как такая задолженность у общества отсутствует.

Также ОАО «Камчатскэнерго» не согласно с выводом суда о соблюдении инспекцией порядка взыскания пеней по налогу на прибыль в сумме 30 812 681,69 руб., так как инспекция не принимала решение о взыскании указанной суммы в порядке п.3 ст.46 НК РФ, что лишает налоговый орган возможности проведения зачета.

Налоговый орган возражает против доводов апелляционной жалобы общества по основаниям, изложенным в отзыве на жалобу.

Кроме того, инспекция не согласна с решением первой инстанции в части признания действий налогового органа незаконными и обжалует его в данной части в апелляционном порядке. Инспекция оспаривает вывод суда о незаконности действий по проведению зачета на сумму 15 606 464 руб., так как считает, что на дату проведения зачета (29.10.2008) за обществом числилась задолженность по  решению инспекции от 20.04.2006 № 11-12/21/6669 и налоговый орган не располагал сведениями об отмене доначисленных сумм обществу в связи с принятием постановления Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 02.09.2008 № 3873/08. По аналогичным основаниям, в связи с получением инспекцией Решения Камчатского суда от 23.10.2008 только 30.10.2008 года, то есть после проведения зачета, считает правомерным зачет в сумме 18786,4 руб. по решению № 13848.

Налоговый орган также считает ошибочным вывод суда о пропуске срока, предусмотренного ст.70 НК РФ относительно взыскания пени по ЕСН ФБ на сумму 5 310 001,24 руб., т.к. все требования по вышеуказанной задолженности были выставлены до 01.01.2007 года, т.е. до вступления в силу Федерального закона от 27.07.2006 № 137-ФЗ, когда не было установлено никаких сроков по выставлению требований на уплату пеней.

Кроме того, инспекция считает законным проведение зачета на основании решения от 29.10.2008 № 13701 на сумму 3 760 720,74 руб. и № 13702 на сумму 3 125,03 руб. в счет погашения задолженности по пене по НДС. Требование на уплату текущих пеней по НДС, начисленных за период рассмотрения спора в суде, не направлялось обществу по причине принятия соответствующих решений о зачете сумм НДС.

В представленном отзыве на апелляционную жалобу общество выражает свое несогласие с доводами налогового органа, считает решение суда в обжалуемой налоговым органом части законным и обоснованным.

Извещенное надлежащим образом о месте и времени удебного заседания УФНС по Камчатскому краю явку представителя в суд не обеспечило.Суд, руководствуясь ст. 156 АПК РФ, рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителя УФНС по Камчатскому краю.

Поскольку решение Арбитражного суда Камчатского края в части отказа в удовлетворении требования ОАО энергетики и электрификации "Камчатскэнерго" о признании незаконными действий налогового органа по отказу ИФНС России по г. Петропавловску-Камчатскому в возврате сумы НДС по решению № 3816 от 10.11.2008 сторонами не обжалуется, и стороны, присутствовавшие в судебном заседании, возражений по данному факту не заявили, коллегия проверяет законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в обжалуемой части.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской федерации,  правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Как следует из материалов дела, ОАО «Камчатскэнерго»  являясь налогоплательщиком  по налогу на добавленную стоимость   21 июля 2008  года   представило  в Инспекцию Федеральной налоговой службы по г. Петропавловску- Камчатскому налоговую декларацию по налогу  на добавленную стоимость за 2 квартал 2008 года, в которой  исчислило   к  уменьшению за данный налоговый период (к возмещению их бюджета) сумму 110 306 432 руб. налога на добавленную стоимость, составляющую положительную разницу между общей суммой налога исчисленного по операциям являющимися объектами налогообложения в соответствии с подпунктами 1-2 пункта 1 статьи 146  НК РФ и суммой налоговых вычетов.

В ходе камеральной проверки применение обществом  налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость в сумме 301 692 513  руб. было признано обоснованным и подвержено право на возмещение НДС в сумме  110 306 432 руб.

По результатам камеральной проверки  Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Петропавловску - Камчатскому 29 октября 2008 года принято решение № 13-09/2863 о возмещении полностью суммы  налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению  ОАО «Камчатскэнерго» в размере 110306432 руб. (т.1,л.д. 21-22).

29 октября 2008 года ОАО «Камчатскэнерго»  обратилось в Инспекцию с заявлением о возврате  переплаты по налогу на добавленную стоимость (предъявленной к возмещению) в сумме    110 306 432 руб.

Решением  от 10.11.2008   № 3816  Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Петропавловску - Камчатскому обществу  отказано в возврате  суммы   110 306 432 руб. Решение  мотивировано тем, что переплата по  налогам у общества  не числится. Со ссылками на ст. 78 и 176 НК РФ было разъяснено, что налоговым органом  самостоятельно вынесены решения о зачете 29.10.2008 года  в имевшуюся задолженность по соответствующим видам налогов на общую сумму  110 306 432 руб. (т.1,л.д. 26).

Общество обжаловало действиями Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Петропавловску - Камчатскому по проведению зачетов в вышестоящий налоговый орган. В удовлетворении жалобы Управлением Федеральной налоговой службы по Камчатскому краю было отказано.

Не согласившись с действиями инспекции по проведению зачетов, общество обратилось в арбитражный суд.

Согласно абзацу 1 пункта 1 статьи 176 НК РФ в случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 - 3 пункта 1 статьи 146 НК РФ, полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями настоящей статьи.

В соответствии с пунктом 4 статьи 176 НК РФ при наличии у налогоплательщика недоимки по налогу, иным федеральным налогам, задолженности по соответствующим пеням и (или) штрафам, подлежащим уплате или взысканию в случаях, предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации, налоговым органом производится самостоятельно зачет суммы налога, подлежащей возмещению, в счет погашения указанных недоимки и задолженности по пеням и (или) штрафам.

Оценивая правомерность действий налогового органа по проведению соответствующих зачетов, суд должен установить следующие обстоятельства, имеющие значение для дела: наличие недоимки по налогу, задолженности по соответствующим пеням и (или) штрафам, подлежащим уплате или взысканию, а также соблюдение налоговым органом требований, установленным налоговым законодательством по процедуре принудительного взыскания недоимки.

Как следует из материалов дела, инспекцией на основании решений от 29.10.2008 года №№ 13852, 13854, 138561, 13858 зачтена сумма налога на добавленную стоимость 15 606 464,6 руб. в счет уплаты штрафов по налогу на прибыль начисленным по решением Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Петропавловску-Камчатскому от 20.04.2006 № 11-12/21/6669 по результатам выездной налоговой проверки за 2003 год.

Признавая действия налогового органа по проведению указанных зачетов незаконными, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу об отсутствии указанной задолженности у общества.

Произведенные 29.10.2008 налоговым органом  зачеты НДС  в счет уплаты штрафов и пеней  в сумме 15 606 464 руб. 60 коп. относятся к той части  решения Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Петропавловск-Камчатский от 20.04.2006 № 11-12/21-6669, которая была отменена постановлением     Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.09.2008 делу № 3873/08. Указанные обстоятельства установлены судом, не оспариваются лицами, участвующими в деле.

Довод апелляционной жалобы налогового органа о том, что на дату проведения зачета налоговый орган не располагал сведениями об отмене доначисленных сумм обществу в связи с принятием постановления Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 02.09.2008 № 3873/08 и не мог произвести уменьшение сумм штрафных санкций до получения полного текста постановления, а следовательно за обществом числилась недоимка, апелляционным судом отклоняется.

В соответствии с ч. 1 ст. 307 АПК РФ  Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации вступает в законную силу со дня его принятия.

Следовательно, со  2 сентября 2008 года  у заявителя отсутствует задолженность (в связи с отменой решения налогового органа) по уплате штрафов и пеней   в сумме 15 606 464 руб. 60 коп. и обязанность по ее уплате, а у налоговых органов право на ее взыскание, в том числе путем проведения зачетов, поскольку зачет  на основании п. 4 ст. 176 НК РФ является формой принудительного взыскания.

При таких обстоятельствах, суд пришел к правильному выводу, что действия по проведению зачетов сумм налога на добавленную стоимость по решениям  №№ 13852, 13854,13858,13861,1385 (полностью) и частично в отношении проведения зачета по решению  № 13859 в сумме 1 077 713 руб. 40 коп., т.е. после вступления в законную силу судебного акта  Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (далее – ВАС РФ), являются незаконными.

Жалоба налогового органа по данному эпизоду не подлежит удовлетворению.

Суд апелляционной инстанции также соглашается с первой инстанцией в части признания незаконными действий инспекции по проведению зачета на основании решения от 29.10.2008 г. № 13848 суммы налога на добавленную стоимость 18 786 руб. 40 коп.  в счет уплаты штрафа по налогу на добавленную стоимость по решению Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Петропавловску-Камчатскому от 20.02.2006 № 11-1215/2893,