Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 15.07.2014 по делу n А51-3452/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК),Возвратить госпошлину (ст.104 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                  Дело

№ А51-3452/2014

16 июля 2014 года

Резолютивная часть постановления оглашена 09 июля 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 16 июля 2014 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Г.М. Грачёва,

судей Л.А. Бессчасной, Е.Л. Сидорович,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Т.С. Гребенюковой,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Индиго»,

апелляционное производство № 05АП-8214/2014

на решение от 28.04.2014

судьи А.А. Лошаковой

по делу № А51-3452/2014 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Индиго» (ИНН 2539093954, ОГРН 1082539005449, дата государственной регистрации в качестве юридического лица 21.08.2008)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (ИНН 2540017193, ОГРН 1022502277170, дата государственной регистрации в качестве юридического лица 15.12.2002)

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «РосТранс-Приморье» (ИНН 2540094166, ОГРН 1032502264409, дата государственной регистрации в качестве юридического лица 16.05.2003), общество с ограниченной ответственностью «Находкинский автотранспортный альянс» (ИНН 2508066870, ОГРН 1052501603065, дата государственной регистрации в качестве юридического лица 03.02.2005)

о признании незаконным постановления о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении № 54А/07-2013, отмене решения от 07.11.2013 по делу № 40/07-2013,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «Индиго»: Топорова Е.В. по доверенности от 01.10.2013 сроком на 3 года, удостоверение;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю: представитель Яковенко Н.В. по доверенности от 09.06.2014 № 5176/01 сроком до 31.12.2014, удостоверение;

от общества с ограниченной ответственностью «Находкинский автотранспортный альянс»: представитель Смирнов В.А. по доверенности от 01.12.2013 № 2 сроком до 31.12.2014, удостоверение;

от общества с ограниченной ответственностью «РосТранс-Приморье»: представитель Смирнов В.А. по доверенности от 01.12.2013 № 2 сроком до 31.12.2014, удостоверение;

слушатель: Белоусова Кристина Игоревна, специалист 1 разряда Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю, удостоверение № 11358 от 08.04.2014,

УСТАНОВИЛ:

         Общество с ограниченной ответственностью «Индиго» (далее – заявитель, ООО «Индиго», общество) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (далее – УФАС по Приморскому краю, административный орган, управление) о признании незаконным постановления о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении № 54А/07-2013, отмене решения от 07.11.2013 по делу № 40/07-2013.

Определением суда первой инстанции в соответствии от 25.03.2014 в соответствии со статьёй 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора,  на стороне ответчика привлечены общество с ограниченной ответственностью «РосТранс-Приморье» и общество с ограниченной ответственностью «Находкинский автотранспортный альянс».

          Решением Арбитражного суда Приморского края от 28.04.2014 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда первой инстанции от 28.04.2014, ООО «Индиго» просит его отменить как незаконное и необоснованное по следующим основаниям. Так, общество не осуществляет регулярные перевозки пассажиров и багажа, в том числе по маршруту «Владивосток-Находка», «Находка-Владивосток». Основным видом деятельности общества является туристическая и в рассматриваемом случае обществом организовывались туристические поездки по названному маршруту с предоставлением туристам познавательной информации  о достопримечательностях г. Владивостока и г. Находка, и плата взималась агентами общества именно за реализацию экскурсионных путёвок. Из условий оказания обществом экскурсионных услуг следует, что заявитель не принимал на себя обязанности перевести пассажира, доставить и выдать багаж. Деятельность, осуществляемая обществом, не имеет признаков характеризующих её как деятельность регулярных перевозок по маршруту №506 (Владивосток-Находка-Владивосток). В материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие движение автобусов, используемых ООО «Индиго», по расписанию, а также доказательства взимания обществом платы именно за проезд.

Таким образом, общество считает, что не является перевозчиком – участником рынка Приморского края по пассажирским перевозкам, а также указывает на то, что из материалов дела не усматривается причинение убытков другим хозяйствующим субъектам, включая  ООО «РосТранс-Приморье» и ООО «Находкинский автотранспортный альянс».   

В связи с этим общество полагает, что материалами дела не подтверждается вывод УФАС по Приморскому краю о нарушении ООО «Индиго» части 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» и поэтому у антимонопольного органа отсутствовали достаточные основания для принятия оспариваемых актов.

На основании вышеизложенного, ООО «Индиго» просит решение Арбитражного суда Приморского края от 28.04.2014 отменить и удовлетворить заявленные обществом требования о признании незаконным постановления о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении № 54А/07-2013, отмене решения от 07.11.2013 по делу № 40/07-2013.

В заседании арбитражного суда апелляционной инстанции представитель ООО «Индиго» поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель УФАС по Приморскому краю в судебном заседании и в представленном и приобщённом к материалам дела письменном отзыве на апелляционную жалобу с доводами жалобы не согласен, решение суда первой инстанции  от 28.04.2014 просит оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО «Индиго» - без удовлетворения.

Представитель третьих лиц - ООО «РосТранс-Приморье» и ООО «Находкинский автотранспортный альянс» в судебном заседании и в письменном  отзыве на апелляционную жалобу с доводами ООО «Индиго» также не согласен, решение суда первой инстанции считает законным и обоснованным, а апелляционную жалобу заявителя не подлежащей удовлетворению.

Из материалов дела судебной коллегией установлено следующее.

На основании обращения ООО «РОсТРанс-Приморье» и ООО «Находкинский автотранспортный альянс» УФАС по Приморскому краю проведена проверка действий ООО «Индиго» по поводу осуществления в период с января 2013 года от автовокзала г. Владивосток до автовокзала г.Находка и обратно по маршруту, совпадающему с маршрутом № 506  регулярных перевозок пассажиров под видом экскурсий в одну сторону.

При рассмотрении заявления управлением было установлено, что ООО «РосТранс-Приморье» и ООО «Находкинский автотранспортный альянс» являются юридическими лицами, осуществляющими перевозку пассажиров по межмуниципальному регулярному маршруту № 506 «Владивосток-Находка-Владивосток» (далее - маршрут № 506). Право указанных лиц осуществлять перевозку пассажиров по маршруту подтверждается копиями расписаний, согласованных департаментом транспорта администрации Приморского края. Кроме того, ООО «РосТранс-Приморье» и ООО «Находкинский автотранспортный альянс» включены в перечень перевозчиков, осуществляющих перевозки пассажиров и багажа автомобильным транспортом общего пользования по маршрутам регулярных перевозок пригородного и межмуниципального сообщения в Приморском крае, размещенный в сети Интернет на официальном сайте Администрации Приморского края (www.primorsky.ru) согласно пункту 2 статьи 10 Закона Приморского края от 02.08.2005 № 278-КЗ «Об организации транспортного обслуживания населения в Приморском крае».

При этом с января 2013 года от автовокзала г. Владивосток до автовокзала г. Находка и обратно, по маршруту, совпадающему с маршрутом № 506, перевозку пассажиров начало осуществлять ООО «Индиго». Рейсы выполнялись ООО «Индиго» в следующее время:

         - из г. Владивосток: 9.30 (еж.), 12.00 (вс.), 13.00 (еж.), 15.00 (пт.), 18.30 (еж.);

         - из г. Находка: 8.30 (еж.), 14.00 (еж.), 16.30 (вс.), 17.00 (еж.), 19.00 (пт.).

Билеты на проезд, как в автобусах третьих лиц по маршруту № 506, так и в автобусах ООО «Индиго», реализовались двумя организациями - ООО «Приморские автовокзалы» и ООО «Приморские автобусные линии»в кассах автовокзалов г.Владивостока и г.Находки, а также на сайте www.primvokzal.ru.

При этом, продажа билетов на проезд в автобусах ООО «Индиго» осуществляется в виде «экскурсии» (в одну сторону) как заказных перевозок. Стоимость поездки по экскурсионному маршруту «Владивосток-Находка» составляла 350 рублей (стоимость полного билета по маршруту № 506 составляет 335 рублей).

Для реализации путёвок ООО «Индиго» были заключёны агентские договор от 24.12.2012 № 31/12 с ООО «Приморские автобусные линии» и от 20.11.2012 с ООО «Приморские автовокзалы», предметом которых являлось оказание услуг по оформлению и продаже экскурсионных путёвок на поездку по маршрутам «Владивосток - Находка» и «Находка - Владивосток».

Экскурсионная путёвка оформлялась на специальном бланке с указанием индивидуального номера, наименования лица, предлагающего экскурсионную путёвку (ООО Индиго», ИНН 2239093954, ОГРН 1082539005449, ОКПО 8823088, адрес места нахождения,  690039, г. Владивосток, ул. Русская, д. 2 А, тел. [phone]).

Для перевозок пассажиров по экскурсионному маршруту Владивосток-Находка  между обществом и ООО «Атп-1» 24.12.2012, а также между обществом и ОАО «Приморавтотранс» 20.11.2012  были заключены договоры фрахтования транспортного средства для перевозки пассажиров по заказу.

В ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства УФАС по Приморскому краю было установлено, что ООО «Индиго» является конкурентом ООО «РосТранс-Приморье» и ООО «Находкинский автотранспортный альянс», осуществляющих регулярные перевозки пассажиров и багажа по тому же маршруту № 506, на котором ООО «Индиго» предоставляет экскурсии (за исключением некоторых промежуточных остановок). Из копий билетов на экскурсию, экскурсионных путевок, информационного листка, следовало, что перевозки пассажиров осуществлялись обществом по расписанию. Соответствующее расписание также было размещено на сайте www.primvokzal.ru.

Таким образом, антимонопольный орган пришёл к выводу, что осуществляемые ООО «Индиго» перевозки пассажиров обладают квалифицирующим признаком регулярных перевозок.

Лица, приобретавшие билеты на маршрут ООО «Индиго» через кассы ООО «Приморские автовокзалы» и ООО «Приморские автобусные линии», свои ФИО не сообщали, что свидетельствует о не включении этих лиц в ранее заключённый в их интересах договор фрахтования, существенным условием которого является круг (перечень) лиц, для перевозки которых предоставляется транспортное средство.

В случаях, когда договором фрахтования предусматривается предоставление транспортных средств для перевозки неопределенного круга лиц, взимание платы с указанных лиц не допускается. Однако из представленных обществом документов антимонопольный орган установил, что такая плата взималась с каждого пассажира.

Также антимонопольный орган пришёл к выводу о том, что осуществляемая обществом деятельность не является туристской, поскольку предусмотренные статьёй 10 Федерального закона от 24.11.1996 № 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» сведения в экскурсионных путевках ООО «Индиго» отсутствуют. Кроме того, ООО «Индиго» не представлены сведения о том, что общество внесено в реестр туроператоров, либо иная информация, свидетельствующая о законном осуществлении туристской деятельности.

С учетом изложенных обстоятельств, УФАС по Приморскому краю сделан вывод о том, что под видом оказания туристских услуг  в виде реализации части туристского продукта – экскурсий по экскурсионному маршруту  «Владивосток-Находка-Владивосток» обществом фактически осуществлялись регулярные перевозки пассажиров.

В соответствии с Законом Приморского края от 02.08.2005 № 278-КЗ «Об организации транспортного обслуживания населения в Приморском крае», постановлением Администрации Приморского края от 19.11.2013 №375-па привлечение перевозчиков к выполнению перевозок пассажиров и багажа автомобильным транспортом общего пользования на территории Приморского края  по маршрутам осуществляется на конкурсной основе  путем заключения договора на выполнение перевозок пассажиров и багажа по маршрутам.

Поэтому управление пришло к выводу о том, что действия ООО «Индиго», осуществлявшего деятельность по регулярным перевозкам пассажиров и багажа по маршруту «Владивосток-Находка-Владивосток», в отсутствии лицензии, надлежаще заключенного договора, согласованного в установленном порядке паспорта маршрута и утвержденного расписания движения, были направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности  по сравнению с третьими лицами, поскольку при отсутствии необходимости выполнять требования законодательства РФ, необходимые для осуществления перевозок пассажиров на регулярных маршрутах, такая деятельность будет заведомо менее затратной и, как следствие, более рентабельной чем деятельность конкурентов (третьих лиц).     

В связи с этим решением УФАС по Приморскому краю по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства №40/07-2013 от 07.11.2013 ООО «Индиго» признано нарушившим часть 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», что выразилось в  недобросовестной конкуренции с третьими лицами - ООО «Приморские автовокзалы» и ООО «Приморские автобусные линии», путем осуществления регулярных перевозок пассажиров и багажа по маршруту «Владивосток-Находка-Владивосток», совпадающему с предоставляемым вышеназванными лицами маршрутом регулярных пассажирских перевозок № 506, под видом заказных перевозок в период с января 2013 года по сентябрь 2013 года, в отсутствии заключённого