Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 07.08.2014 по делу n А59-1705/2012. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                  Дело

№ А59-1705/2012

08 августа 2014 года

Резолютивная часть постановления оглашена 06 августа 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 08 августа 2014 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего С.В. Шевченко,

судей Л.Ю. Ротко, И.С. Чижикова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.Б. Киселевой,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Ким Ен Сика,

апелляционное производство № 05АП-9535/2014

на определение от 29.05.2014

по заявлению Ким Ен Сик, Постоевой А.Г., ООО «Ориенталь»

о признании решения собрания кредиторов ООО «Восточный альянс», оформленного протоколом от 25.07.2013, недействительным, о признании незаконными действий (бездействия) конкурсного управляющего Широкова Ю.С. и его отстранении от исполнения обязанностей конкурсного управляющего, об утверждении конкурсным управляющим должника Филатова И.В. (члена саморегулируемой организации «Регион»),

судьи Н.Н. Поповой

по делу № А59-1705/2012 Арбитражного суда Сахалинской области

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Восточный альянс» (ИНН 6501077020, ОГРН 1026500534389) в лице председателя ликвидационной комиссии

о признании ликвидируемого должника несостоятельным (банкротом),

при участии: от лиц, участвующих в деле о банкротстве и участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве – представители не явились,                    

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Сахалинской области  от 29.06.2012 ликвидируемый должник ООО «Восточный альянс» признанонесостоятельным (банкротом), в отношении Общества открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Широков Ю.С.

Сведения о признании ООО «Восточный альянс» несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства опубликованы в газете «Коммерсантъ» № 128 от 14.07.2012.

От ООО «Ориенталь» 13.08.2013 поступило заявление о признании решений собрания кредиторов ООО «Восточный альянс» от 25.07.2013 недействительными, о признании незаконными действий  (бездействия) конкурсного управляющего Широкова Ю.С.

От конкурсного  кредитора Ким Ен Сик 13.08.2013 поступило заявление о признании решений собрания кредиторов ООО «Восточный альянс» от 25.07.2013 недействительными, о признании незаконными действий (бездействия) конкурсного управляющего Широкова Ю.С. и его отстранении от исполнения обязанностей конкурсного управляющего, об утверждении конкурсным управляющим должника Филатова И.В. (члена  саморегулируемой организации  «Регион»).

От представителя учредителей (участников) ООО «Восточный альянс» Постоевой А.Г 30.08.2013 поступило заявление о признании решений собрания кредиторов ООО «Восточный альянс» от 25.07.2013 недействительными, о признании незаконными действий конкурсного управляющего Широкова Ю.С. и его отстранении от исполнения обязанностей конкурсного управляющего, об утверждении конкурсным управляющим должника Филатова И.В. (члена саморегулируемой организации  «Регион»).

Определением суда от  03.09.2013 данные заявления объединены в одно производство для совместного рассмотрения, судебное заседание назначено на  30.09.2013, далее неоднократно откладывалось.

От заявителей 30.09.2013 в арбитражный суд поступило заявление об уточнении требований, в котором заявители просят: признать недействительными оформленные  протоколом от 25.07.2013 собрания кредиторов ООО «Восточный альянс» решения: принять к сведению отчет конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства; определить лицом, на которое возлагается финансирование процедуры конкурсного производства и мероприятий по продаже имущества должника кредитора Ким Дюн Сир; обязать конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Восточный альянс» Широкова Ю.С. провести финансовый анализ деятельности должника; обязать конкурсного управляющего ООО «Восточный альянс» Широкова Ю.С. произвести выселение лиц, занимающих  без законных оснований помещения в здании, принадлежащем должнику,  расположенном по адресу: Сахалинска область, г.Южно-Сахалинск, ул.Сахалинская, 2 «а»; признать незаконными действия (бездействие) конкурсного управляющего Широкова Ю.С., выразившееся: в непроведении анализа финансового состояния должника, результатов его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности и непредоставлении собранию кредиторов отчета, а также материалов о финансовом  состоянии и ходе процедур банкротства должника; в непредоставлении собранию кредиторов информации о следующих сделках и действиях, которые могут повлечь за собой гражданскую ответственность третьих лиц: о договоре купли-продажи от 02.02.2010, заключенного между ООО «Восточный альянс»  и Шейкиным В.А. на сумму 74 671 000 рублей; о действиях представителя Костина А.М., который будучи председателем ликвидационной комиссии ООО «Восточный альянс» и одновременно  доверенным лицом Шейкина В.А., оформил фиктивными  протоколами собрания кредиторов от 09.04.2012 и 24.04.2012 решения, на основании которых впоследствии  предприятие признано несостоятельным (банкротом), а Широков Ю.С. назначен конкурсным управляющим, после чего согласно договору от 04.09.2012, заключенному между Широковым С.А. и Костиным А.М. о проведении мероприятий по ликвидации ООО «Восточный альянс» предпринял меры по искусственном увеличению кредиторской задолженности, в том числе посредством представления интересов Шейкина В.А. в суде, в результате чего  определением суда от 11.09.2012 требования Шейкина В.А., основанные, как указывают заявители, на фиктивном договоре от 02.02.2010 на сумму 74 671 000 рублей включены в реестр требований кредиторов должника; в искусственном увеличении задолженности ООО «Восточный альянс» на 15 000 000 рублей, а также посредством скрытого увеличения размера фиксированной суммы вознаграждения конкурсного управляющего за счет кредитора Ким Дюн Сир в условиях непредоставления Широковым С.А. каких-либо обоснований и документов, указывающих на необходимость финансирования, указанного в пункте 2 решения собрания кредиторов от 25.07.2013, что может повлечь за собой убытки должника и его кредиторов, связанные с выплатой вознаграждения и невозможностью погашения кредиторской задолженности; в непредоставлении собранию кредиторов сведений о ведении реестра требований кредиторов с указанием общего размера требований кредиторов, включенных в реестр, и отдельно относительно каждой очереди; в невключении в реестр требований кредиторов и неуведомлении о собрании кредиторов конкурсных кредиторов ООО «Эконом», ООО «Ориенталь», ДАГИЗ г.Южно-Сахалинска, ФНС России, ИФНС №1,  а также Управления Росреестра по Сахалинской области, представителя трудового коллектива должника Сен Чун Хи и участника должника Постоевой А.Г., в результате чего указанные лица были лишены возможности принять участие  в работе собрания кредиторов, а, следовательно, лишены возможности участвовать  в принятии важнейших для них решений; в проведении собрания при отсутствии кредитора Ким Дюн Сир при участии Короткова С.В., не имеющего надлежащей доверенности на представление интересов Ким Дюн Сир, что привело к оформлению решения собрания кредиторов при отсутствии кворума; в том, что решения  собрания кредиторов от 25.07.2013  фактически приняты двумя заинтересованными лицами: конкурсным управляющим Широковым Ю.С. и его представителем Ежовым Н.В., являющимся одновременно конкурсным кредитором с суммой требований в размере 300 000 рублей;  в том, что  собрание кредиторов было проведено не по месту нахождения должника; в том, что письменные предложения участника ООО «Восточный альянс» Ким Ен Сик, фактически содержащие элементы предложения о заключении мирового соглашения с Ким Дюн Сир, были проигнорированы конкурсным управляющим Широковым С.А. и не отражены в протоколе собрания кредиторов, который тем самым злоупотребил имеющимся у него полномочием, установленным пунктом 1 статьи 154 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», согласно которому решение о заключении мирового соглашения со стороны должника принимается конкурсным управляющим; в том, что, несмотря на  письменное обращение конкурсного кредитора Ким Ен Сик, Широков Ю.С. не обеспечил ему доступ к копиям документов, перечисленным в пункте 7 статьи 12 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»; в том, что Широков Ю.С. скрыл от участников собрания кредиторов обстоятельства и сведения, свидетельствующие о законном нахождении арендатора ООО «Ориенталь» по месту нахождения должника; в том, что Широков Ю.С. указал в протоколе собрания кредиторов от 25.07.2013 заведомо недостоверные сведения о том, что: на собрании кредиторов якобы присутствовал конкурсный кредитор Ким Дюн Сир, который на собрании отсутствовал; -представитель Ким Дюн Сир Коротков С.В. якобы высказал  свои мнения по обсуждаемым вопросам, который фактически лишь голосовал и в обсуждении участия не принимал; общая сумма требований Ким Ен Сик указана в размере 16 584 рублей 74 копеек, между тем общая сумма требований Ким Ен Сик, подтвержденная определениями суда от 21.12.2012 и 11.02.2013 составляет 167 556 рублей 31 копеек; отстранить Широкова Ю.С. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «Восточный альянс» по основаниям, предусмотренным абзацами 3,4 пункта 1 статьи145 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»; утвердить нового конкурсного управляющего Филатова Игоря Викторовича, члена саморегулируемой организации арбитражных управляющих «Регион».

Определением суда от 28.03.2014 конкурсный управляющий Широков Ю.С. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «Восточный  альянс».

Определением Арбитражного суда Сахалинской области от 29.05.2014 в удовлетворении заявлений Ким Ен Сик, Постоевой А.Г., ООО «Ориенталь» отказано.

Не согласившись с вынесенным определением, должник обратился в апелляционный суд с жалобой, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить.   

В обоснование своей позиции апеллянт указывает на ошибочность вывода суда первой инстанции о том, что конкурсные кредиторы не подлежали уведомлению о проведении собрания кредиторов ввиду отсутствия у них права голоса. Считает, что собрание кредиторов от 13.06.2013 о выборе места проведения собрания проведено с нарушением норм законодательства, поскольку кворум отсутствовал и решение принималось присутствующими участниками с общим количеством голосов 0,62%. Указывает, что судом первой инстанции не отмечен факт фальсификации конкурсным управляющим в протоколе от 25.07.2013 сведений о лицах, присутствующих на собрании кредиторов, а именно о присутствии конкурсного кредитора Ким Дюн Сира. Указывает также, что Широков Ю.С. в течение своей деятельности в качестве конкурсного управляющего ООО «Восточный альянс» неоднократно нарушал законодательство о банкротстве, что подтверждается судебными актами по делам №А59-4691/2013 и №А59-688/2014.

Лица, участвующие в деле о банкротстве и участвующие в арбитражном процессе по делу о банкротстве, извещенные в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее -АПК РФ) надлежащим образом о месте и времени судебного заседания, явку представителей в суд не обеспечили.

В канцелярию апелляционного суда от уполномоченного органа  поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя, которое судом апелляционной инстанции удовлетворено.

На основании статьи 156 АПК РФ судебная коллегия рассмотрела апелляционную жалобу в отсутствие иных лиц, участвующих в деле о банкротстве и участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве

Через канцелярию Пятого арбитражного апелляционного суда от конкурсного управляющего ООО «Восточный альянс» Лопанова А.Н. поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу, приобщенный к материалам дела в порядке статьи 262 АПК РФ. Определение Арбитражного суда Камчатского края считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Исследовав и оценив материалы дела, проверив в порядке статей 266-272 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм процессуального и материального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

В соответствии со статьей 223 АПК РФ и статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) (далее - Закон о банкротстве)» дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В силу положений пункта 1 статьи 60 Закона о банкротстве жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда.

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Таким образом, обращаясь в арбитражный суд с заявлением о признании решений собрания кредиторов недействительными, заявитель обязан доказать, что принятые решения не соответствуют действующему законодательству о банкротстве (в том числе приняты с нарушением пределов компетенции собрания кредиторов) и нарушают права и законные интересы конкурсного кредитора.

Из материалов дела следует, что конкурсным управляющим ООО «Восточный альянс» Широковым Ю.С. на основании требования конкурсного кредитора Ким Дюн Сир 25.07.2013 проведено собрание кредиторов должника.

В соответствии с пунктами 1, 4 статьи 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса