Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2014 по делу n А51-14499/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам (правило 1 ОПИ ТН ВЭД).

Правилом 6 ОПИ ТН ВЭД определено, что для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также, mutatis mutandis, положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей настоящего Правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное. В соответствии с Правилом 3 (а) ОПИ ТН ВЭД предпочтение отдается той товарной позиции, которая содержит наиболее конкретное описание товара по сравнению с товарными позициями с более общим описанием.

В соответствии с ОПИ ТН ВЭД ТС (3б) смеси, многокомпонентные изделия, состоящие из различных материалов или изготовленные из различных компонентов, классификация которых не может быть осуществлена в соответствии с положениями Правила 3 (а), должны классифицироваться по тому материалу или составной части, которые придают данным товарам основное свойство, при условии, что этот критерий применим.

Спорные товары были классифицированы по коду 3909 30 000 0 ТН ВЭД ТС (Группа 39 Пластмассы и изделия из них; 3909 Амино-альдегидные смолы, феноло-альдегидные смолы и полиуретаны в первичных формах; 3909 30 - амино-альдегидные смолы прочие) с применением ставки ввозной таможенной пошлины 8,8 % процентов от таможенной стоимости.

Согласно пояснениям Находкинской таможни, основанием для принятия спорных решений о классификации  послужили  пояснения к товарной позиции  3909 и 2929 ТН ВЭД ТС, примечание  1 к группе 29 ТН ВЭД ТС, которое исключает из группы  29 ТН ВЭД ТС сложные смеси различных органических соединений),  примечания 2в, 3д, 6а к группе 39 ТН ВЭД ТС, а также основные правила интерпретации 1 и 6 ТН ВЭД ТС.  

Таможенный орган настаивает на том, что фактически товар, заявленный в спорных ДТ,   не является индивидуальным органическим соединением определенного химического состава, а представляет собой смесь дифенилметандиизоцианата (метилфенилендиизоцианата - МДИ) с изомерами и гомологами, представляющая собой маслянистую коричневую жидкость, которая является полиметиленполифениленполиизоцианатом (polymethylene polyphenyl polyisocyanate CAS registry 9016-87-9), полиметиленфенилизоцианатом или полимерным МДИ.

Полиметиленфенилизоцианат является соединением неопределенного состава: C6H4(NCO)CH2-[-C6H3(NCO)CH2-]n -C6H4(NCO), где п - переменная величина, которая может принимать различные значения.

Данный товар не является отдельным органическим соединением определенного химического состава, а представляет собой продукт неопределенного состава. Согласно данным, размещенным в сети Интернет (http://www.vita-reaktiv.ru, http://www.ppu21.com.ua, http://wchem.ru), продукт с наименованием «WANNATE РМ-200», «COSMONATE М-200» - это полимерный МДИ.  Соответственно, заявленный товар отвечает классификационным признакам иной подсубпозиции товарной номенклатуры, имеющей код ТН ВЭД ТС 3909 30 000 0 - "Амино-альдегидные смолы, феноло-альдегидные смолы и полиуретаны в первичных формах: амино-альдегидные смолы прочие" со ставкой ввозной таможенной пошлины 8,8 %.

Обосновывая свою правовую позицию таможня сослалась на примечание  3 группы 39, в котором указано,  что в товарные позиции  3901-3911 включаются только следующие продукты химического синтеза: в) другие синтетические полимеры, содержащие в среднем, по крайней мере, 5 мономерных звеньев, д) резолы  и другие форполимеры.

Из изложенного следует, что для классификации спорных товаров в позициях 3901-3911 таможня должна доказать,  что спорные товары  можно отнести к категории  полимеров с наличием  пяти мономерных звеньев, либо спорные товары относятся к другим форполимерам.

Согласно Пояснениям к группе 39 ТН ВЭД ТС форполимеры - это продукты, которые характеризуются незначительным количеством повторяющихся мономерных звеньев, причем форполимеры могут содержать непрореагировавшие мономеры. Форполимеры обычно не используются как таковые, а предназначаются для превращения в полимеры с более высокой молекулярной массой дальнейшей полимеризацией.

В соответствии с Пояснениями к группе 39 ТН ВЭД ТС термин «мономер» обозначает молекулу, из которой может быть образован полимер.

Согласно Пояснениям к товарной позиции 3909 ТН ВЭД ТС полиметиленфенилизоцианат (часто называемый «неочищенным МДИ» или «полимерным МДИ») является важным форполимером, используемым в производстве полиуретанов.

Как следует из материалов дела и пояснений сторон,  аналогичные споры рассматривались Арбитражным судом Приморского края, в том числе и по делу А51-26613/2013  в рамках которого Арбитражным судом Приморского края  была проведена судебная экспертиза (по другим судебным делам экспертиза не была проведена). 

Согласно решению по делу А51-26613/2013   экспертиза была назначена в отношении продукта марки «Wannate РМ-200», 

Согласно экспертному заключению Московского независимого центра  экспертизы и сертификации «МОСЭКСПЕРТИЗА» №1235.021.11.26/04-13 от 24.04.2014, продукт марки «Wannate РМ-200» представляет собой смесь 4,4 дифенилметандиизоцианата, двух изомеров и четырех гомологов в соотношении:  - основное вещество - 4,4 дифенилметандиизоционат с молекулярной массой 250, содержание в смеси 54,9%;  - 2 изомера 4,4 дифенилметандиизоцианата (2.2 и 2.4) с молекулярной массой 250, содержание в смеси суммарно 6,1%;  - 3 гомолога дифенилметандиизоцианата (трифенилметантриизоцианат) с молекулярной массой 381, содержание в смеси суммарно 38,2%;  - 1 гомолог дифенилметандиизоцианата (тетрафенилметантетраизоцианат) с молекулярной массой 512, содержание 0,8%.

На основании результатов испытаний получено, что образец «Wannate РМ-200» можно идентифицировать как продукт характеризующийся: средним количеством мономерных звеньев (усреднено на одну молекулу) 2,7; средней степенью полимеризации (поликонденсации) - 0,7.

Как следует из текста решения по делу А51-26613/2013, эксперт указал, что   продукт марки «Wannate РМ-200» не является форполимером. Форполимер - это промежуточный продукт реакции диола с диизоцианатом. Диолы в составе представленного образца не обнаружены.

При этом, как следует из текста решения по делу А51-26613/2013,      согласно заключению таможенного эксперта от 25.05.2013 № 03/0953/2013, по результатам проведенного исследования образцов товаров по спорной декларации, установлено, что исследуемые образцы партии товара идентифицированы как полиизоцианат (полимерный МДИ, полиметиденполифенил изоцианат), представляющий собой продукт, в составе которого идентифицированы 4,4-дифенилметандиизоцианат (МДИ), его изомеры и олигомерные гомологи с более высоким молекулярным весом. Из

Как  следует из материалов настоящего дела Заявитель  ввозил спорный товар «СOSMONATE M-200» того же производителя через Балтийскую таможню (дело А56-22573/2012).  Проведенной в рамках указанного дела Евразийским центром современных экспертных технологий «Александр Невский» от 13.06.2013 N 08-07/2013 судебной экспертизой было установлено (текст заключения эксперта приобщен к настоящему делу и находится в томе 2 лист дела 8), что в исследуемом образце товара среднее количество мономерных звеньев на молекулу 2,6 и имеют среднюю степень поликондексации для смеси 0,6. Проба товара «COSMONATE М-200» не является форполимером и не содержит форполимеры (пункт 3 раздела 4 заключения). Пробы товара «COSMONATE М-200» не являются смесью полимерного МДИ, так как не содержат полимерных соединений; пробы товара являются смесью мономерных МДИ, не содержащих в своем составе полимеры и олигомеры; пробы товара "COSMONATE М-200" не являются амино-альдегидной смолой или какой-либо смолой вообще (пункт 4 - 6 раздела 4 заключения).

Согласно заключению, исследуемый образец товара не содержит форполимеров и не является форполимером, пробы товара характеризуются средним количеством мономерных звеньев, исследованные образцы не могут быть отнесены к группе 3909 ТН ВЭД ТС, поскольку количество мономерных звеньев в полимере должно быть достаточно велико и способность образца продукции к полимеризации не означает наличие данной реакции. Пробы товара «COSMONATE М-200»  не относятся ни к аминоальдегидным смолам, ни к смолам вообще, поскольку  в составе пробы отсутствует  проба метилольной группы  СН2ОН.

Из содержания заключения эксперта следует, что способность к полимеризации определяющим признаком  для классификации  спорного товара не является.

Таким  образом,  в отношении спорных товаров одной и той же марки и одного производителя имеются экспертные заключения  содержащие противоречащие друг другу выводы. 

Таможенный орган настаивает на том, что поскольку в рассматриваемом случае именно наличие в спорном товаре полифункциональных изоцианатов (олигомеров/форполимеров) придает ему основной характер или основное свойство, поэтому товар исключается из числа индивидуальных органических соединений определенного химического состава (это обстоятельство исключает его из группы 29 ТН ВЭД ТС) и классифицируются в товарной позиции 3909 ТН ВЭД ТС.

Однако в приведенном выше заключении эксперта  (дело А56-22573/2012) есть вывод о том, что пробы товара «COSMONATE М-200»   являются смесью мономерных МДИ, не содержащей в своем составе  полимеры и олигомеры.  Таким образом, основные вещества,  которые должны придавать основной характер или основное свойство, в силу которых спорный товар  может быть классифицирован в группе 39,   отсутствуют.

Учитывая наличие противоречий в экспертных заключениях, данных в отношении товаров одной и той же марки и производителя, а также тот факт, что в отношении спорных товаров отбор проб и образцов не производился, экспертные заключения отсутствуют, то вывод о том, что классификация  спорных товаров в товарной позиции  3909 ТН ВЭД ТС правомерна, является преждевременным.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 28.08.2014  по делу №А51-14499/2014  отменить.

Признать незаконными решения Находкинской таможни по классификации товара по ТН ВЭД ТС № РКТ-10714000-14/000128, РКТ-10714000-14/000129, РКТ-10714000-14/000130, РКТ-10714000-14/000131, РКТ-10714000-14/000132 от 08.11.2014, признать недействительными требования об уплате таможенных платежей № 1064, 1078, 1072, 1059, 1082 от 15.04.2014, как несоответствующие Таможенному кодексу Таможенного союза.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

Т.А. Солохина

Судьи

В.В. Рубанова

Е.Л. Сидорович