Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 09.03.2015 по делу n А51-14400/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Эти доказательства, как и доказательства, представленные налогоплательщиком, подлежат исследованию в судебном заседании согласно требованиям статьи 162 АПК РФ и оценке арбитражным судом в совокупности и взаимосвязи с учетом положений статьи 71 АПК РФ.

Таким образом, инспекция должна представить сведения, бесспорно подтверждающие, что действия налогоплательщика не имели экономического обоснования, направлены исключительно на искусственное создание условий для возмещения налога из бюджета и, следовательно, являются недобросовестными.

При этом налоговая выгода не может рассматриваться в качестве самостоятельной деловой цели. Если судом установлено, что главной целью, преследуемой налогоплательщиком, являлось получение дохода исключительно или преимущественно за счет налоговой выгоды в отсутствие намерения осуществлять реальную экономическую деятельность, в признании обоснованности ее получения может быть отказано.

Согласно пункту 1 статьи 105.1 НК РФ, если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц, указанные в данном пункте лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения (далее - взаимозависимые лица).

Для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц, в соответствии с заключенным между ними соглашением либо при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами. При этом такое влияние учитывается независимо от того, может ли оно оказываться одним лицом непосредственно и самостоятельно или совместно с его взаимозависимыми лицами, признаваемыми таковыми в соответствии с настоящей статьей.

В соответствии с положениями подпункта 1 пункта 2 статьи 105.1 НК РФ взаимозависимыми лицами признаются организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации, и доля такого участия составляет более 25 процентов.

Согласно подпункта 2 пункта 2 статьи 105.1 НК РФ взаимозависимыми лицами признаются физическое лицо и организация в случае, если такое физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов.

В силу пункта 6 Постановления №53 взаимозависимость участников сделок не может сама по себе служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной. Вместе с тем, если налоговым органом будет доказано, что деятельность налогоплательщика, его взаимозависимых или аффилированных лиц направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей, налоговая выгода может быть признана необоснованной.

Из оспариваемого решения налогового органа №28050 следует, что основным видом деятельности ООО «Спасский бекон» заявлено животноводство. Руководителем общества является Деркач С.П., учредителями - ООО «Приморский Агропромышленный Холдинг» (доля участия 0,02%) и Деркач С.П. (доля участия 99,98%).

Материалами дела подтверждается, что ООО «Спасский бекон» в проверяемом периоде заявлены налоговые вычеты в сумме 36 851 635,93 руб., в том числе: 30 844 200, 47 руб. по счетам-фактурам, выставленным ООО «Зеленодольское» на сумму 171 356 669,26 руб., и 5 985 102,34 руб. по счетам-фактурам, выставленным ООО «Евгеньевское» на сумму 33 250 568,66 руб.

В обоснование заявленных вычетов по НДС обществом представлены: договор купли-продажи №0001 от 20.09.2012 с ООО «Зеленодольское», договор купли-продажи №0001 от 20.09.2012 с ООО «Евгеньевское», свидетельства о государственной регистрации прав, платежные поручения, акты приема-передачи к вышеуказанным договорам, договор от 30.12.2011 о предоставлении услуг с ООО «Зеленодольское», счета-фактуры, акты выполненных работ, книги покупок и продаж за 4 квартал 2012, оборотно-сальдовые ведомости и др.

Как установлено судом первой инстанции, по договору купли - продажи №0001 от 20.09.2012 ООО «Спасский бекон» приобретены у ООО «Зеленодольское» объекты незавершенного строительства, общая сумма по договору составляет 196 901 305,00 руб., право собственности на данные объекты зарегистрировано налогоплательщиком 18.10.2012, выставлен счет-фактура №142 от 20.09.2012, в котором выделен НДС в сумме 30 035 792,29 руб.

В ходе мероприятий налогового контроля инспекцией установлено, что из ООО «Зеленодольское» согласно общего собрания участников от 03.08.2011 выделено 4 юридических лица: ООО «Зеленодольское-Агро», ООО «Приморские закрома», ООО Зеленодольское-Инвест», ООО «Спасский бекон».

Правопреемство по всем обязательствам ООО «Зеленодольское» определяется разделительным балансом. Согласно данным разделительного баланса по состоянию на 01.07.2011 имущество разделено между участниками реорганизации по стоимости. В результате реорганизации к ООО «Спасский бекон» перешли объекты незавершенного строительства на сумму 19 294 465,81 руб., предназначенные для содержания свинопоголовья. Эти же объекты незавершенного строительства, но в сумме 196 900 997,00 руб. остались на балансе ООО «Зеленодольское». Право собственности на перешедшие объекты к ООО «Спасский бекон» не были зарегистрированы в установленном законом порядке. Впоследствии ООО «Зеленодольское» продает указанные объекты ООО «Спасский бекон» по договору купли - продажи №0001 от 20.09.2012 за 196 901 305,00 руб., НДС в договоре не выделен.

Кроме того, ООО «Спасский бекон» с контрагентом ООО «Зеленодольское» заключил договор о предоставлении услуг от 30.12.2011. Согласно договора общество поручает ООО «Зеленодольское» оказать комплекс услуг по содержанию свинопоголовья, размещенного на свиноводческой ферме в с. Зеленодольское Спасского района Приморского края.

В 4 квартале 2012 ООО «Зеленодольское» оказало услуги по содержанию свинопоголовья на общую сумму 5 299 564,73 руб., в том числе НДС - 808 408,18 руб., выставлены счета-фактуры №150 от 31.10.2012, №158 от 30.11.2012, №170 от 29.12.2012.

В отношении указанного контрагента инспекцией установлено, что ООО «Зеленодольское» стоит на налоговом учете в МИФНС №6 по Хабаровскому краю с 24.05.2010, руководителем является Соловьев Ю.С., по адресу регистрации: г. Хабаровск, ул. Серышева, 22-506, не находится, договор аренды расторгнут в одностороннем порядке арендодателем, ввиду неуплаты платежей аренды с 01.01.2011 года. С 01.01.2012 применяет специальный режим «ЕСХН», налоговые декларации по НДС за 2012 год в инспекцию не представлялись, за 2012 НДС не уплачивало и не исчисляло, последняя уплата по налогу производилась за 4 квартал 2011 года, среднесписочная численность за 2012 год составила 1 человек, сведения о заработной плате отсутствуют.

По месту нахождения филиала ООО «Зеленодольское», расположенного по адресу: Приморский край, с. Александровка, ул. Советская, 47, состоящем на налоговом учете в МИФНС России №3 по Приморскому краю, руководителем которого является Смолякова Н.Е., справки по ф. 2-НДФЛ за работников филиала также не представлялись.

При проверке документов, представленных налогоплательщиком в подтверждение заявленных вычетов по взаимоотношениям с ООО «Евгеньевское», инспекцией установлено, что по договору купли-продажи №0001 от 20.09.2012 ООО «Спасский бекон» приобретены у ООО «Евгеньевское» объекты недвижимого имущества общей стоимостью 39 235 671,02 руб., право собственности зарегистрировано 15.10.2012, выставлена счет-фактура №144 от 20.09.2012 с выделением НДС в сумме 5 985 102,34 руб.

ООО «Евгеньевское» по юридическому адресу: 680000, г. Хабаровск, ул. Воронежская, 38а, не находится. На адрес регистрации руководителя общества Соловьеву Ю.С.: 692211, Приморский край, с. Спасское, пер. Черемуховый, 38 направлено требование о предоставлении документов. Документы руководителем ООО «Евгеньевское» не представлены.

В налоговой декларации по НДС за 3 квартал 2012 ООО «Евгеньевское» налоговая база отражена в сумме 55 696 194 руб., НДС к уплате в бюджет составил 10 017 713 руб. Согласно карточки расчетов с бюджетом ООО «Евгеньевское» указанную сумму НДС в бюджет по состоянию на 01.01.2013 не уплатило.

Анализ представленных договоров на приобретение имущества свидетельствует о том, что объекты незавершенного строительства, приобретенные у ООО «Зеленодольское», находятся в залоге (ипотеке по договорам залога) у ОАО «Россельхозбанк» в качестве исполнения обязательств ООО «Зеленодольское» по кредитным договорам. Объекты недвижимого имущества, приобретенные у ООО «Евгеньевское»,  также находятся в залоге у ОАО «Россельхозбанк» в качестве обеспечения обязательств по кредитным договорам ООО «Евгеньевское» и ООО «Зеленодольское», соответственно.

Как установлено судом первой инстанции, поскольку у ООО «Спасский бекон» отсутствовали собственные денежные средства на приобретение спорного имущества и услуг в общей сумме 460 982 657 руб. (в том числе НДС – 65 198 480 руб.), приобретение спорного имущества у ООО «Зеленодольское» и ООО «Евгеньевское» осуществлялось налогоплательщиком   использованием   кредитных   средств      в     сумме 518 881 509 руб. от ОАО «Российский Сельскохозяйственный банк» (далее -ОАО «Россельхозбанк», банк) и заемных средств Деркач С.П. - 3 759 218 руб.

Так, из материалов дела следует, что 14.08.2012 налогоплательщиком заключен с ОАО «Россельхозбанк» договор №126300/0033 об открытии кредитной линии, по которому кредитор обязуется предоставить заемщику денежные средства в размере 70 000 000 руб., процентная ставка – 10,75% годовых, окончательный срок возврата кредита – 25.07.2013, согласно пункта 6.17 которого ООО «Спасский бекон» обязуется произвести погашение задолженности перед банком по основному долгу и процентам в полном объеме по кредитному договору №097500/0095 от 30.12.2009, заключенному с ООО «Евгеньевское» в срок до 03.09.2012, предоставлять банку на ежеквартальной основе консолидированную отчетность по группе компаний «Приморский Агропромышленный Холдинг». Группа компаний согласно приложения 4 к договору №126300/0033 от 14.08.2012 включает в себя 14 организаций, в том числе  ООО «Зеленодольское» и ООО «Евгеньевское».

Также обществом 17.09.2012 заключен кредитный договор №126300/0041 с ОАО «Российский Сельскохозяйственный банк», по которому кредитор обязуется предоставить заемщику денежные средства в размере 448 881 509,25 руб., процентная ставка - 10% годовых, окончательный срок возврата кредита - 13.09.2017. Кредит предоставлен на следующие цели: приобретение объектов недвижимости, оборудования и продуктивного поголовья свиней у ООО «Зеленодольское», а также приобретение объектов недвижимости и оборудования у ООО «Евгеньевское». Первые  выплаты  по  графику    с   15.09.2014   в   размере 34 500 000 руб. Заемные средства по кредиту поступили на счет ООО «Спасский бекон» 02.10.2012. Счет открыт 28.06.2012.

Кроме этого, налоговым органом установлено, что ООО «Спасский бекон» были погашены кредитные обязательства ООО «Зеленодольское» и ООО «Евгеньевское» перед ОАО «Российский сельскохозяйственный банк» по договору уступки прав (требований) № 126300/0038-16 от 01.10.2012.

По условиям данного договора ОАО «Россельхозбанк» уступает новому кредитору ООО «Спасский бекон» права (требования) в части неуплаченных процентов по кредитным договорам в сумме 125 000 000 руб., заключенным с названным банком со следующими должниками: ООО «Зеленодольское», ООО «Евгеньевское», ООО «Спасская топливная компания», ООО «Рубикон», ООО «Тихменевское». Ввиду чего ООО «Спасский бекон» обязано уплатить кредитору ОАО «Россельхозбанк» денежные средства в размере 125 000 000 руб., первый платеж по данному договору предусмотрен по сроку 25.03.2014.

Также в ходе камеральной налоговой проверки инспекцией установлено, что спорные сделки совершены в рамках группы компаний, являющихся взаимозависимыми лицами, признаваемыми таковыми на основании положений подпунктов 1, 2 статьи 105.1 НК РФ.

Из материалов дела следует, что учредителем и руководителем ООО «Приморский Агропромышленный Холдинг» с момента создания и до настоящего времени является Деркач С.П. (доля участия 100%).

Учредителем и руководителем ООО «Зеленодольское» в момент принятия решения о реорганизации общества являлись ООО «Приморский Агропромышленный Холдинг» (доля 19,43%) и Деркач С.П. (доля 80,57%).

При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает, что суд первой инстанции обоснованно согласился с выводами налогового органа о том, что действия по реорганизации ООО «Зеленодольское» и выделению из него ООО «Спасский бекон» для осуществления производственной деятельности в сфере свиноводства совершены взаимозависимыми лицами, поскольку на момент составления разделительного баланса 01.07.2011 и определения цели деятельности для ООО «Спасский бекон» доля участия учредителя Деркач С.П. в ООО «Зеленодольское» и ООО «Евгеньевское» составляла 100%.

Оценивая состав учредителей и руководителей участников на дату совершения сделок, по которым заявлено возмещение, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что до 19.09.2012 учредителями ООО «Зеленодольское» являлись ООО «Приморский Агропромышленный холдинг» (доля участия 42%), единственным учредителем и руководителем которого является Деркач СП., и ООО «Торговый дом молоко» (доля участия 58%), руководитель (ликвидатор) указанной организации Деркач С.П., учредители которого ООО «Приморский агропромышленный холдинг» ( доля участия 20%) и Деркач С.П. (доля участия 80%).

Согласно данным ЕГРЮЛ учредителем ООО «Зеленодольское» с 19.09.2012 является ООО «Приморская инвестиционная компания» (доля участия 100%), руководитель ООО «Приморская Инвестиционная Компания» Малафий В.В., учредитель ООО «Азиатско-Тихоокеанская Инвестиционно-Промышленная Компания».

Руководителем ООО «Зеленодольское» до 12.09.2012 являлся Деркач С.П., с 12.09.2012 - Соловьев Ю.С.

До 19.09.2012 учредителем ООО «Евгеньевское» являлось ООО «Приморский Агропромышленный холдинг» (доля участия 100%), с 19.09.2012 - ООО «Приморская Инвестиционная Компания» (доля участия 100%), руководитель ООО «Приморская Инвестиционная Компания» Малафий В.В., учредитель ООО «Азиатско-Тихоокеанская Инвестиционно - Промышленная Компания».

Руководителем ООО «Евгеньевское» являлся Деркач С.П. с 01.07.2008 по 12.09.2012, с 12.09.2012 - руководитель Соловьев Ю.С.

Таким образом, вышеизложенные обстоятельства свидетельствуют о том, что за день до совершения сделки единственным учредителем ООО «Зеленодольское» и ООО «Евгеньевское» выведен из состава учредителей ООО «Приморский Агропромышленный Холдинг», зарегистрировано ООО «Приморская Инвестиционная Компания», а за 8 дней до сделки руководство организацией передано Соловьеву Ю.С. При этом, согласно пояснений Соловьева Ю.С., он являлся номинальным руководителем ООО «Зеленодольское», в то время как деятельность ООО «Зеленодольское»