Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 09.03.2015 по делу n А51-23354/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

железнодорожной, автомобильной станции или вокзала, морского, речного порта, аэропорта, военного аэродрома, открытых для международных сообщений (международных полетов), а также иной специально выделенный в непосредственной близости от Государственной границы участок местности, где в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляется пропуск через Государственную границу лиц, транспортных средств, грузов, товаров и животных. Пределы пунктов пропуска через Государственную границу и перечень пунктов пропуска через Государственную границу, специализированных по видам перемещаемых грузов, товаров и животных, определяются в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Из пункта 14 статьи 9 Закона № 4730-1 (в редакции, действующей в период совершения административного правонарушения), следует, что российские суда, осуществляющие рыболовство во внутренних морских водах, в территориальном море, в исключительной экономической зоне и (или) на континентальном шельфе Российской Федерации без перегрузки уловов водных биологических ресурсов на иностранные суда, а также на российские суда, в отношении которых осуществлен пограничный контроль, в случае ведения промысловой деятельности, целью которой является доставка уловов водных биологических ресурсов для реализации или производства из этих водных биологических ресурсов рыбной и иной продукции на территории Российской Федерации, могут неоднократно пересекать Государственную границу без прохождения пограничного, таможенного и иных видов контроля на основании разрешения пограничных органов.

В силу положений статьи 13 Закона № 4730-1 (в редакции, действующей в период совершения административного правонарушения) хозяйственная, промысловая и иная деятельность, связанная с пересечением Государственной границы и иным образом затрагивающая интересы Российской Федерации или иностранных государств, осуществляемая, российским юридическим лицом, непосредственно на Государственной границе либо вблизи нее на территории Российской Федерации (в пределах пятикилометровой полосы местности), должна осуществляться с соблюдением правил пересечения Государственной границы и на основании разрешения пограничных органов, включающего сведения о местах, времени пересечения Государственной границы и производства работ, количестве участников, используемых промысловых и иных судов, транспортных и других средств, механизмов.

Порядок получения разрешения на неоднократное пересечение государственной границы, пространственные и временные пределы действия разрешения, а также порядок осуществления контроля в отношении таких российских судов определены Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.09.2007 № 560 «О получении разрешения на неоднократное пересечение государственной границы Российской Федерации российскими рыбопромысловыми судами, осуществляющими промысел водных биологических ресурсов во внутренних морских водах, в территориальном море, исключительной экономической зоне и (или) на континентальном шельфе Российской Федерации, и об осуществлении контроля в отношении указанных рыбопромысловых судов», в соответствии с которым разрешение на неоднократное пересечение Государственной границы Российской Федерации российскими судами выдается пограничными органами по месту регистрации российского судна.

Из анализа указанных норм права следует, что российские суда, осуществляющие рыболовство в территориальном море, в исключительной экономической зоне РФ имеют право неоднократно пересекать Государственную границу РФ только при наличии разрешения на неоднократное пересечение государственной границы, предварительно уведомив об этом соответствующий пограничный орган. При отсутствии разрешения на неоднократное пересечение государственной границы рыболовецкие суда обязаны проходить Государственную границу РФ в установленных пунктах пропуска.

Как следует из пункта 13 статьи 9 Закона № 4730-1 не является нарушением правил пересечения Государственной границы вынужденное пересечение Государственной границы лицами, транспортными средствами на суше, заход иностранных судов, иностранных военных кораблей и других государственных судов, эксплуатируемых в некоммерческих целях, на территорию Российской Федерации, вынужденный влет в воздушное пространство Российской Федерации воздушных судов, осуществляемые в силу следующих чрезвычайных обстоятельств:

- несчастного случая;

- аварии или стихийного бедствия, угрожающего безопасности иностранного судна (в том числе воздушного), иностранного военного корабля или другого государственного судна, эксплуатируемого в некоммерческих целях;

- сильного шторма, ледохода или ледовых условий, угрожающих безопасности иностранного судна, иностранного военного корабля или другого государственного судна, эксплуатируемого в некоммерческих целях;

- буксировки поврежденного иностранного судна, иностранного военного корабля или другого государственного судна, эксплуатируемого в некоммерческих целях;

- доставки спасенных людей;

- оказания срочной медицинской помощи члену экипажа или пассажирам, а также в силу других чрезвычайных обстоятельств.

В силу абзаца 14 статьи 9 Закона № 4730-1 капитан судна, командир военного корабля, командир воздушного судна в случае вынужденного пересечения Государственной границы или вынужденного несоблюдения определенных настоящим Законом правил следования судов от Государственной границы до пунктов пропуска через Государственную границу и обратно, порядка пребывания в российской части вод пограничных рек, озер и иных водных объектов, во внутренних морских водах, в территориальном море и воздушном пространстве Российской Федерации обязан немедленно сообщить об этом администрации ближайшего российского морского, речного порта, соответствующему органу единой системы организации воздушного движения, которые оповещают о таком пересечении Государственной границы пограничные органы и Вооруженные Силы Российской Федерации, и в дальнейшем действовать согласно их указаниям или указаниям командира военного корабля, капитана морского, речного судна или командира воздушного судна Российской Федерации, прибывшего для оказания помощи или выяснения обстоятельств случившегося.

Отношения, возникающие в области рыболовства и сохранения водных биоресурсов, регулируются Федеральным законом от 20.12.2004 № 166-ФЗ «О рыболовстве и сохранении водных биологических ресурсов» (далее - Закон № 166-ФЗ).

По правилам пункта 9 статьи 1 Закона № 166-ФЗ рыболовство - это деятельность по добыче (вылову) водных биоресурсов и в предусмотренных настоящим Федеральным законом случаях по приемке, обработке, перегрузке, транспортировке, хранению и выгрузке уловов водных биоресурсов, производству рыбной и иной продукции из водных биоресурсов.

Как установлено пунктом 10 статьи 1 Закона № 166-ФЗ под промышленным рыболовством понимается предпринимательская деятельность по поиску и добыче (вылову) водных биоресурсов, по приемке, обработке, перегрузке, транспортировке, хранению и выгрузке уловов водных биоресурсов, производству на судах рыбопромыслового флота рыбной и иной продукции из этих водных биоресурсов.

Таким образом, анализ приведенных положений, позволяет сделать вывод о том, что рыболовство представляет собой деятельность, которая не ограничивается рамками добычи (вылова) водных биологических ресурсов, а включает в себя, в том числе действия по их приемке, хранению и транспортировке.

Невыполнение требований статьи 9 Закона № 4730-1 образует состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 18.1 КоАП РФ, согласно которой нарушение правил пересечения Государственной границы Российской Федерации лицами и (или) транспортными средствами либо нарушение порядка следования таких лиц и (или) транспортных средств от Государственной границы Российской Федерации до пунктов пропуска через Государственную границу Российской Федерации и в обратном направлении, за исключением случаев, предусмотренных статьей 18.5 настоящего Кодекса влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от четырехсот тысяч до восьмисот тысяч рублей.

Объективная сторона данного административного правонарушения состоит в нарушении правил пересечения Государственной границы Российской Федерации.

Объектом посягательства данного правонарушения являются конкретные правила режима Государственной границы.

Из записей судового журнала № 140/2458  за 4-5 июня 2014 года, следует, что 05.06.2014 года ориентировочно в 17 часов 20 минут камчатского времени,  судно СРТМ «Фианит» пересекло линию Государственной границы РФ в средних координатах 58?43,26? северной широты и 153?03,04? восточной долготы при выходе из территориального моря РФ в исключительную экономическую зону РФ. Суд первой инстанции пришел к выводу о нахождении судна  в аварийном состоянии в связи с поломкой системы ВРШ и вынужденном следовании на буксире у СРТМ «Икларанд» исходя из сведенй судового журнала и текстов радиограмм представленных  обществом.

В материалы дела обществом представлены радиограммы СРТМ «Фианит» со слов представителей общества направленные на:

- электронный адрес капитана морского торгового порта Магадан – [email protected]:

- по времени UTC в 09 часа 05 минут 04 июня 2014 года содержащая в пункте 10 информацию о повреждении муфты соединения МИША с тягой разворота ВРШ, что судно не имеет хода (том дела 2, лист 32);

- по времени UTC в 23 часа 30 минут 04 июня 2014 года содержащая в пункте 13 информацию о повреждении муфты соединения МИША с тягой разворота ВРШ, что судно не имеет хода, на буксире у СРТМ «Икларанд» намеревается 05 июня 2014 года в 16 часов 40 минут выйти из территориальных вод РФ по форсмажору (том дела 2, лист 31).

Радиограмма аналогичного содержания в адрес Пограничного управления ФСБ РФ по Магаданской области на электронный адрес – [email protected]:

- по времени UTC в 09 часов 12 минут 04 июня 2014 года, содержащая в пункте 13 информацию о намерении 05 июня 2014 в 16 часов 40 минут выйти на буксире у СРТМ-К «Икларанд» из тервод России по форсмажору для бункеровки топливом (том дела 2, лист 30);

- по времени UTC в 05 часов 29 минут 5 июня 2014, содержащая в пункте 13 информацию о выходе 05 июня 2014 года в 16 часов 40 минут из тервод России по форсмажору, о повреждении муфты соединения МИША с тягой разворота ВРШ, о том, что судно не имеет хода (том дела 2, лист 29);

- по времени UTC в 05 часов 40 минут 5 июня 2014, содержащая в пункте 13 информацию о выходе 05 июня 2014 в 16 часов 40 минут из тервод России, о следовании на буксире у СРТМ-К «Икларанд» (том дела 2, лист 28).

Принимая во внимание изложенные обстоятельства, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что заявителем выполнены требования пункта 14 статьи 9 Закона № 4730-1, касающиеся направления уведомлений о вынужденном пересечении Государственной границы РФ.

Между тем судом первой инстанции не учтено следующее.

Нарушение правил пересечения Государственной границы Российской Федерации лицами и (или) транспортными средствами либо нарушение порядка следования таких лиц и (или) транспортных средств от Государственной границы Российской Федерации до пунктов пропуска через Государственную границу Российской Федерации и в обратном направлении, за исключением случаев, предусмотренных статьей 18.5 КоАП РФ, влечет административную ответственность, предусмотренную частью 1 статьи 18.1 КоАП РФ.

 Согласно статье 9 Закона о государственной границе, не признается нарушением правил пересечения Государственной границы РФ вынужденное пересечение Государственной границы РФ, осуществленное в силу: несчастного случая; аварии или стихийного бедствия, угрожающего безопасности иностранного судна (в том числе воздушного), иностранного военного корабля или другого государственного судна, эксплуатируемого в некоммерческих целях; сильного шторма, ледохода или ледовых условий, угрожающих безопасности иностранного военного корабля или другого государственного судна; буксировки поврежденного судна; доставки спасенных людей, оказания срочной медицинской помощи члену экипажа или пассажирам, а также других чрезвычайных обстоятельств.

Капитан судна в случае вынужденного пересечения Государственной границы или вынужденного несоблюдения определенных настоящим Законом правил следования судов от Государственной границы до пунктов пропуска через Государственную границу и обратно, порядка пребывания во внутренних морских водах, в территориальном море Российской Федерации обязан немедленно сообщить об этом администрации ближайшего российского морского порта, которая оповещает о таком пересечении Государственной границы пограничные органы и Вооруженные Силы Российской Федерации, и в дальнейшем действовать согласно их указаниям или указаниям командира военного корабля, капитана морского, речного судна или командира воздушного судна Российской Федерации, прибывшего для оказания помощи или выяснения обстоятельств случившегося (статья 9 Закона о Государственной границе РФ).

Согласно имеющемуся в материалах дела ответа капитана морского порта Петропавловск-Камчатский, содержащемся в письме от 24.07.2014 № 1667 (том дела 1, лист 122), уведомлений о вынужденном пересечении государственной границы РФ в силу чрезвычайных обстоятельств 05.06.2014 от капитана судна СРТМ-К «Фианит» и от юридического лица ЗАО МСК «Востоктранссервис» в адрес ФГУ «АМП Петропавловск-Камчатский» не поступало.

Исполняющий обязанности капитана морского порта Магадан в письме от 24.07.2014 № АПМ-700 (том дела 1, лист 120) также сообщил, что 05.06.2014 от капитана судна СРТМ-К «Фианит» и от юридического лица ЗАО МСК «Востоктранссервис» уведомлений о вынужденном пересечении государственной границы  адрес капитана морского порта не поступало.

В материалах дела имеется письмо генерального директора ЗАО МСК «Востоктранссервис» от 07.07.2014 № 167 (том дела 1, лист 89), согласно  которому при выходе из территориального моря РФ в исключительную экономическую зону РФ 05.06.2014, следуя на буксире у СРТМ-К «Икларанд» транзитом на западную Камчатку для бункеровки дизельным топливом, капитаном СРТМ-К «Фианит» подавались радиограммы с уведомлениями в два адреса: ПУ ФСБ России по Магаданской области и ПУ ФСБ России по Камчатскому краю 05.06.2014 в 16 часов 29 минут Владивостокского времени. Сразу после этих телеграмм электронной почтой уведомления были продублированы по этим же адресам. Также в 16 часов 40 минут Владивостокского времени уведомление передано на факс [phone] в Охотск.

К указанному письму приложены распечатки уведомлений капитана судна СРТМ-К «Фианит», из которых следует, что

- 05.06.2014 в 16 часов 29 минут Владивостокского времени на электронный адрес [email protected] капитан СРТМ-К «Фианит» Сичкарь В.В. направил уведомление  о выходе 05 июня 2014 года в 16 часов 20 минут из тервод и следования на буксире у СРТМ-К «Икларанд»,