Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 16.09.2009 по делу n А51-7079/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

закупку при осуществлении контроля за применением контрольно-кассовой техники, поскольку проверочная закупка в соответствии с Федеральным законом от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» допускается как оперативно-розыскное мероприятие, проводимое полномочным органом в случаях и порядке, предусмотренных этим Законом.

Представители органов, уполномоченных в соответствии со статьей 13 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ осуществлять оперативно-розыскные  мероприятия, в том числе проверочную закупку, при проведении спорной проверки и составления акта проверки № 008162 от 27.03.2009 не участвовали.

Частью 3 статьи 26.2 КоАП РФ установлено, что использование доказательств, полученных с нарушением закона, не допускается.

Таким образом, результат проверочной закупки, проведенной должностным лицом Налогового органа при осуществлении контроля за соблюдением законодательства о применении контрольно-кассовой техники, не может расцениваться как полученное в соответствии с требованиями закона доказательство, подтверждающее событие правонарушения.

Соответственно, акт проверки № 008162 от 27.03.2009, являющийся основным документом, в котором изначально зафиксировано событие установленного Инспекцией и вмененного Учреждению правонарушения, составлен с нарушением требований закона и не может являться  полноценным доказательством по делу об административном правонарушении, подтверждающим событие вмененного Учреждению правонарушения.

В силу пункта 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» установленное выше нарушение, допущенное Налоговым органом при производстве по делу об административном правонарушении при составлении акта проверки № 008162 от 27.03.2009 как основного доказательства факта совершения вмененного Учреждению правонарушения, является существенным, и не позволяет всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело, что в силу части 2 статьи 211 АПК РФ является основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа.

С учетом вышеизложенного, постановление МИФНС России № 6 по Приморскому краю от 06.04.2009 № 0000040 по делу об административном правонарушении и решение УФНС России по Приморскому краю от 30.04.2009 № 10-02-12/211/10775 по жалобе Учреждения на постановление Инспекции по делу об административном правонарушении правомерно в соответствии с частью 2 статьи 211 АПК РФ признаны судом незаконными. Решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы нет.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

         Решение от 26.06.2009 по делу № А51-7079/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

         Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий:

О.Ю. Еремеева

Судьи:

Т.А. Солохина

Е.Л. Сидорович