Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2009 по делу n А51-10451/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-10451/2008 22-47

20 октября 2009 г.

Резолютивная часть постановления оглашена 15 октября 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 20 октября 2009 г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: К.П. Засорина

судей: Н.А. Скрипки, Т.А. Аппаковой

при ведении протокола секретарем судебного заседания:  К.А. Сухецкой

при участии:

от истца: Осипчук А.А. (паспорт, доверенность от 09.01.2008),

от ответчика: Шаркун С.В. (удостоверение №336 от 18.01.2007, доверенность №ДЭК-20-15/173Д от 01.01.2009), Лештаева О.В. (паспорт, доверенность №ДЭК-20-15/394Д от 01.01.2009), Новикова С.А. (паспорт, доверенность №ДЭК-20-15/393Д от 01.01.2009)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Общества  с ограниченной ответственностью  "Артемовская электросеть"

апелляционное производство № 05АП-4549/2009

на решение от  06.08.2009

судьи  Е.В. Карандашовой

по делу № А51-10451/2008 22-47  Арбитражного суда Приморского края  

по иску Общества  с ограниченной ответственностью  "Артемовская электросеть"

к Открытому  акционерному обществу  "Дальневосточная энергетическая компания"

о взыскании    16 500 864  рублей  80  копеек

           УСТАНОВИЛ:

          Общество  с ограниченной ответственностью  "Артемовская электросеть"  (далее  - ООО "Артемовская электросеть")  обратилось в арбитражный  суд с исковым   заявлением о взыскании с Открытого  акционерного  общества  "Дальневосточная энергетическая компания"    (далее  - ОАО "ДЭК")  задолженности за услуги по передаче электроэнергии в июле – сентябре 2007 года в  размере  13 181 022 рублей  78 копеек, процентов за пользование чужими денежными средствами в  сумме 1 602 667 рублей  07 копеек за период с 15.08.2007 по 01.10.2008 в   соответствии со ст. 395 ГК РФ.

В судебном заседании 03.08.2009 истец заявил ходатайство об увеличении суммы исковых требований, просит взыскать проценты в  размере  3 319 842 рублей  02 копейки за период с  15.08.2007 по 03.08.2009 (включительно), общая сумма ко взысканию составляет 16 500 864 рублей  80 копеек.

Решением   Арбитражного  суда Приморского края  от  06.08.2009    в  удовлетворении исковых   требований  отказано  в полном  объёме.

В апелляционной жалобе  истец  просит   решение  арбитражного суда первой  инстанции    отменить,  принять  по делу   новый судебный акт  об  удовлетворении   исковых  требований  ООО "Артемовская электросеть".  В  обоснование  своих  доводов  указывает,  что    судом    первой  инстанции необоснованно  принято  соглашение  от  19.12.2008  в  качестве     зачёта  встречных  однородных  требований,  прекращающего    обязательства  ОАО  "ДЭК"   по оплате  стоимости     оказанных   ООО "Артемовская электросеть"  в  спорном  периоде  услуг  по передаче  электроэнергии,  а  также  в качестве  доказательства   частичной  оплаты  со  стороны  ответчика.  Кроме  того,  обстоятельства  наличия  задолженности  ответчика     установлены   вступившими  в  законную  силу    судебными  актами  по делам   №А51-12084/2007 36-416,  А51-10449/2008 22-46.

ОАО  "ДЭК"      в  отзыве    на апелляционную  жалобу,  дополнениях  к  отзыву   на апелляционную  жалобу    указало,  что  считает  оспариваемое  решение  законным, обоснованным,  поскольку  ответчиком    в  полном  объёме  погашена  задолженность  по  оплате    оказанных  истцом  услуг (включая  все  категории  потребителей  энергии)  в спорный  период  в порядке,  определённом  соглашением  от  19.12.2008.

Определением Пятого арбитражного   апелляционного   суда  от  29.09.2009  судебное  заседание  арбитражного  суда апелляционной  инстанции  откладывалось  на  основании  ч. 5  ст. 158 АПК РФ.

В  судебном  заседании 15.10.2009 представители  сторон  поддержали   доводы,  изложенные  в апелляционной жалобе и отзыве  на  апелляционную  жалобу  соответственно.

Исследовав материалы дела и доводы апелляционной жалобы, проверив в порядке статей 266-271 АПК РФ правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный  суд апелляционной инстанции находит обжалуемый  судебный  акт   подлежащим  отмене  в силу следующих обстоятельств.

Из  материалов  дела  следует  и  постановлением   Пятого   арбитражного апелляционного  суда  от  19.08.2008  по  делу  №А51-12084/2007  36-416,  оставленным  без  изменения  постановлением  кассационной  инстанции,   установлено,  что  в  период  с    июля  по  сентябрь  2007  года  между  ОАО  "ДЭК"   и  ООО "Артемовская электросеть"   фактически  сложились  отношения  по  оказанию истцом как сетевой организацией услуг по передаче электрической энергии потребителям ответчика  (обязательственные отношения возмездного оказания услуг).

Факт  оказания   указанных  услуг  сторонами  не  оспаривается.

В силу ст. 539 ГК РФ, ст. 8 ФЗ «О естественных монополиях» от 17.08.1995 №147-ФЗ, п. 12 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утверждённых Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004  №861 (далее - Правила недискриминационного доступа) ООО "Артемовская электросеть" (субъект естественной монополии) обязано предоставлять услуги по передаче электрической энергии, а потребители – их оплачивать.

Согласно ч. 2 ст. 26 ФЗ «Об электроэнергетике» оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным и обязательным к заключению для сетевой организации (п.9 Правил недискриминационного доступа).

В силу ст. 426 ГК РФ цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей (п. 2). В случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации, а также уполномоченные Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти могут издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (п. 4). Условия публичного договора, не соответствующие требованиям, установленным пунктами 2 и 4 ст. 426 ГК РФ, ничтожны  (п. 5).

В соответствии со ст. 6 ФЗ «Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об электроэнергетике» от 26.03.2003 №36-ФЗ утверждаемые Правительством РФ основные положения функционирования розничных рынков и иные регулирующие функционирование (ценообразование) оптового и розничных рынков нормативные документы обязательны для сторон публичного договора со дня их вступления в силу и распространяются также на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров. Во исполнение указанного закона Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 №530 утверждены Правила функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (далее – Правила розничных рынков).

В связи  с  изложенным,  к фактически  сложившимся  отношениям сторон по рассматриваемому спору следует применять императивные нормы законодательства об электроэнергетике, применение которых стороны не могут исключить своим соглашением либо установить условия, отличные от предусмотренных в них.

Статья 544 ГК РФ устанавливает, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением.

В соответствии с п. 136 раздела XII Правил розничных рынков оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и разделом XII Правил указанных  правил.

В соответствии с п. 42 Правил недискриминационного доступа расчеты по заключаемому территориальными сетевыми организациями договору осуществляются по тарифу на услуги по передаче электрической энергии, который определяется в соответствии с методическими указаниями, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов, в отношении каждой из сторон такого договора и носит индивидуальный характер.

Согласно п. 48 Правил недискриминационного доступа тарифы на услуги по передаче электрической энергии устанавливаются в соответствии с Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации и Правилами государственного регулирования и применения тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 26.02.2004 № 109.

Из п.117 Правил розничных рынков следует, что если иное не установлено договором оказания услуг по передаче электрической энергии (а иное в данном случае не установлено ввиду отсутствия заключённого договора оказания услуг по передаче электрической энергии), гарантирующие поставщики оплачивают услуги по передаче электрической энергии, оказываемые в интересах обслуживаемых ими потребителей, до 15 числа месяца, следующего за расчетным.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 19.08.08 по делу №А51-12084/2007 36-416 установлен объем полезного отпуска электроэнергии в спорный период, согласно  расчёта ОАО  "ДЭК", по частному сектору -                       6 906 342,420 кВт.ч. и по юридическим лицам -  29 918 638,640 кВт.ч., всего -              36 824 981,06 кВт.ч.

Объём оказанных истцом ответчику услуг в спорный период также установлен  решением   Арбитражного  суда Приморского края от  23.12.2008  по делу №А51-10449/2008 22-46, оставленным  без  изменения    постановлениями судов  апелляционной  и кассационной  инстанций.

Указанный объём определён по приборам учёта в соответствии со ст. 544 ГК РФ, п.136 Правил розничных рынков и сторонами не оспаривается.

Объем, доведённый до абонентов многоквартирных домов, при этом не учитывался.

Согласно Постановлению РЭК Приморского края от 18.04.2007 №8/11 тариф по передаче электрической энергии для ООО "Артемовская электросеть" в спорный период составлял 0,442 руб./кВт.ч.

Таким образом, стоимость оказанных ООО "Артемовская электросеть" в период с  июля  по  сентябрь 2007 года   услуг    составила 19 206 437 руб. 12 коп. (с учетом НДС) (36824 981,06 кВт.ч х 0,442 руб./кВт.ч).

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 19.08.08 по делу №А51-12084/2007 36-416 с ОАО  "ДЭК"   в пользу ООО "Артемовская электросеть" взыскана стоимость услуг в размере, заявленном по этому делу в суде первой инстанции – 6 025 414 руб. 34 коп. основного долга, 193 220 руб. 14 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами в счёт частичной оплаты за период с  июля  по   сентябрь 2007 года     по потребителям - юридическим лицам и частному сектору.

Согласно ч. 2 ст.  69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Разница между стоимостью оказанных услуг, установленной постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 19.08.08 по делу №А51-12084/2007 36-416, и взысканной им в счёт частичной оплаты долга суммой составила 13 181 022 руб. 78 коп., за взысканием которой обратился истец в настоящем деле.

При  вынесении  решения  об  отказе  в удовлетворении     исковых  требований    ООО "Артемовская электросеть" арбитражный  суд  первой  инстанции  исходил  из    того,   что   обязательственные  отношения   возмездного  оказания услуг   между  сторонами  за  период  с  июля  по     сентябрь  2007 года прекратились    зачётом  встречного  однородного  требования    путём  заключения    и  фактического  исполнения     сторонами   соглашения  от  19.12.2008.

Данный  вывод  суда  представляется  необоснованным   в  силу  следующего.

Соглашение    от  19.12.2008  об  урегулировании      взаиморасчётов  за  оказанные    в 2007  году  услуги   по передаче  и  оплате   потерь    электроэнергии  за  спорный  период    не может  быть   принято  в качестве    доказательства  взаиморасчётов,  поскольку    между  сторонами    мировое  соглашение  не утверждалось  в  порядке, установленном    ст. 141  АПК РФ. Кроме  того,  отсутствуют  доказательства исполнения отлагательного условия соглашения от 19.12.2008г. (п.7), так как из представленных ответчиком платёжных поручений следует, что оплата услуг производилась по договору № 5/2007 от 24.11.06, а не по соответствующему соглашению.

Надлежащая  оценка соглашению сторон от 19.12.2008  дана   Пятым арбитражным апелляционным судом и Федеральным  арбитражным  судом  Дальневосточного  округа   при  рассмотрении  дела №А51-10449/2008 22-46, которыми указанное соглашение не приняты в качестве доказательств взаиморасчётов сторон в спорный период.

При  таких  обстоятельствах, учитывая фактическое оказание услуг ответчику, подлежит   взысканию   с ответчика   сумма  основного  долга   в   размере               13  181  022  руб. 78  коп.

Согласно п. 1 ст. 395 ГК РФ за пользование чужими денежными  средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их  возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения