Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 05.11.2009 по делу n А59-2564/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А59-2564/2009

 06 ноября 2009 г.

Резолютивная часть постановления оглашена 29 октября 2009 года .

Постановление в полном объеме изготовлено 06 ноября 2009 г. .

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Т.А. Солохина

судей: З.Д. Бац, Е.Л. Сидорович

при ведении протокола секретарем судебного заседания:  О.А. Оноприенко

при участии:

от ООО "РПК "Поречье", ООО "Рыбная биржа Сахалина": Агаметов А.В. по доверенностям от 22.07.2009 со специальными полномочиями сроком на 1 год и от 10.12.2008 со специальными полномочиями сроком на 3 года (соответственно), паспорт 64 01 176219 от 06.03.2002.

из вызванных в судебное заседание не явились:

Межрайонная ИФНС России № 3 по Сахалинской области, Золина В.Ю., Кирсанова Е.А. - о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Кирсановой Елены Александровны

апелляционное производство № 05АП-5231/2009

на решение  от  04 сентября 2009 года

судьи    В.Н.  Джавашвили

по делу № А59-2564/2009 Арбитражного суда Сахалинской области  

по заявлению Кирсановой  Елены  Александровны

к МИФНС России № 3 по Сахалинской области

третьи лица: ООО "РПК "Поречье", ООО "Рыбная биржа Сахалина", Золина Виктория Юрьевна

о  признании недействительным решения

                УСТАНОВИЛ:

         Кирсанова Елена Александровна  обратилась  в суд с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России № 3 по Сахалинской области (далее по тексту – Налоговый орган, Инспекция)  о государственной регистрации изменений в сведения  о юридическом лице, не связанные с внесением изменений в учредительные  документы ООО «РПК «Поречье» и записи в ЕГРЮЛ за № 2096507004262.

         Решением Арбитражного суда Сахалинской  области от 04 сентября 2009 года  в удовлетворении заявленных требований Кирсановой Е.А. было отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, Кирсанова Е.А.  подала апелляционную жалобу, в  обоснование которой указала на следующее.

1. По мнению Заявителя жалобы,  судом  первой инстанции сделан ошибочный вывод о том, что отсутствие у регистрирующего органа полномочий на проверку содержащихся сведений в представленном по форме 14001 заявлении, права требования других   документов    кроме   документов,   установленных   ФЗ   «О государственной регистрации юридических лиц...», а также оснований, установленных ст. 23 Закона, для отказа в государственной регистрации изменений, вносимых в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы является основанием для отказа в удовлетворении требований заявителя.

Отсутствие функции проверки сведений не влияет на обязательное соответствие представленных для регистрации сведений требованиям законности и достоверности.

Заявитель утверждает, что уставом общества во всех без исключения редакциях (в редакции от 17.04.2007 г. п. 13.6, в редакции от 16.10.2007 г.) предусмотрено назначение директора собранием участников ООО РПК «Поречье».  При этом решение о назначении Золина И.В. на должность директора ООО РПК «Поречье» было принято Золиной Ю.В учредителем ООО «Рыбная Биржа Сахалина», то есть участником, владеющим 24% уставного капитала ООО РПК «Поречье». Документов, свидетельствующих, что Золина Ю.В, участница, владеющая 26% уставного капитала, Кирсанова Е.А., участница, владеющая 50% уставного капитала решений о назначении Золина И.В. на должность директора не принимали, что является грубым нарушение приведенных выше норм.

Таким образом, в Инспекцию было представлено заявление о внесении в ЕГРЮЛ изменений, подписанное неуполномоченным лицом, а также содержащее недостоверные сведения, что является основанием для отказа на основании пп. «а» п. 1 ст. 23 ФЗ от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

2. По мнению Кирсановой Е.А. суд ошибочно принял в качестве допустимых доказательств законного назначения Золина И.В. на должность директора ООО РПК «Поречье» решение от 01.01.2009 г. учредителя ООО «Рыбная Биржа Сахалина» Золиной Ю.В.; приказ № 1 от 19. 03. 09г. по ООО «Рыбная Биржа Сахалина», которым генеральный директор ООО «Рыбная Биржа Сахалин» - Золин И.В., сам себя назначил директором другого юридического лица - ООО РПК «Поречье».

По мнению заявителя жалобы, со ссылкой на ст. 68 ТК РФ прием на работу в обязательном порядке оформляется приказом (распоряжением) работодателя о вступлении в должность, изданным на основании заключенного трудового договора, в силу чего согласно буквальной редакции ст. 68 ТК РФ, именно заключенный трудовой договор будет выступать основанием для издания приказа о приеме на работу.

Как следует из текста апелляционной жалобы доказыванию при рассмотрении заявления подлежит законность назначения Золина И.В. на должность директора ООО РПК «Поречье» и как следствие законность оспариваемого решения о регистрации изменений. Однако приказ о назначении Золина И.В. по ООО РПК «Поречье», трудовой договор, подписанный уполномоченным участником общего собрания участников ООО РПК «Поречье», протокол собрания действующих участников как доказательства законного назначения Золина И.В. на должность директора представлены суду не были, в силу того, что таких документов не существует.

3. Заявитель считает, что судом, сделан ошибочный вывод о том, что решением собрания учредителей от 07. 10. 07г. изменения вносились в Устав общества редакции от 21. 08. 07г., а решением суда решение собрания об утверждении новой редакции Устава от 21. 08. 07г. и его регистрация признаны недействительными, соответственно, недействительны и изменения, внесенные в него решением от 07. 10. 07г., и на день рассмотрения настоящего дела эти изменения являются недействующими.

Изменения вносились в устав без указания даты редакции. При этом не имеет правового значения, в какой редакции (с учетом судебных процессов) действовал устав. В момент принятия решения -07.10.07 г. положения устава в части порядка назначения исполнительного органа изменились и в этой части применяются в последней редакции, так как не были изменены последующим решением участников, в судебном порядке решение участников от 07.10.2007 г. не признано незаконным.

Признание в судебном порядке решения собрания от 21.08.2007г. недействительным не влечет за собой недействительность решений принятых на другом собрании участников, а именно собрании состоявшегося 07.10.2007 г.

На основании изложенного, заявитель жалобы просит отменить решение Арбитражного суда Сахалинской области по делу № А59-2564/2009 и принять новое решение: признать недействительным решение налогового органа о государственной регистрации изменений в сведения о юридическом лице, не связанные с внесением изменений в учредительные документы ООО «РПК «Поречье», признать недействительной запись в ЕГРЮЛ за № 2096507004262.

Представитель ООО «РПК «Поречье», ООО «Рыбная биржа Сахалина» доводы апелляционной жалобы отклонил,    решение суда первой инстанции по настоящему делу как законное и обоснованное просит оставить без изменения,  апелляционную  жалобу – без удовлетворения.

Межрайонная ИФНС России № 3 по Сахалинской области, Золина Виктория Юрьевна  отзывы на апелляционную жалобу не представили, своих представителей в судебное заседание не направили.

Учитывая надлежащее извещение Межрайонной ИФНС России № 3 по Сахалинской области, Золиной В.Ю., Кирсановой Е.А., коллегия, руководствуясь ст. 156 АПК РФ рассмотрела жалобу в отсутствие указанных лиц.

Из  материалов дела  коллегия  установила следующее.

         Общество с ограниченной ответственностью рыбопромышленная  компания «Поречье»  зарегистрировано администрацией  Макаровского района 16 июня 2000 года.

         Учредителями Общества  являются Кирсанова Е.А. с долей участи в 50 %  в уставном капитале, Золина В.Ю. с долей участия в 26 %  в уставном капитале,   ООО «Рыбная биржа Сахалина»  с долей участия в 24 процента в уставном капитале.

         ООО «Рыбная биржа Сахалина», являясь  одним из участников Общества,  19 марта 2009 года  в лице директора    Золина И.В. приняло решение  о назначении на должность директора ООО «РПК Поречье»  своего представителя  Золина И.В.  со сроком полномочий – 2 года согласно протоколу  общего собрания учредителей ООО «РПК Поречье»  т 17.04.2007  и п. 13.6 Устава  ООО  РПК «Поречье».

         В  связи с изменением сведений  о лице, имеющем право без доверенности  действовать  от имени юридического лица (Кирсанов А.А., а в дальнейшем Золин И.В.)  Общество 15 мая  2009 года  представило в  Межрайонную ИФНС России № 3 по Сахалинской области  заявление, за подписью Золина И.В.,  по форме  Р14001 о внесении в ЕГРЮЛ изменений в сведения о юридическом лице,  не связанные  с внесением изменений  в учредительные  документы. Для государственной регистрации  изменений были представлены документы:  решение участника ООО «Рыбная биржа Сахалина» от 01.01.2009, решение ООО «Рыбная биржа Сахалина» от 19.03.2009,  протокол собрания участников ООО РПК «Поречье» от 17.04.2007.

         Решением от 22 мая 2009 года  Инспекции зарегистрировала  изменения в сведения  об ООО РПК «Поречье», не связанные с внесением изменений в учредительные документы Общества.   В ЕГРЮЛ  внесена запись  об изменении сведений  о физических лицах, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица за № 2096507004262, выдано свидетельство серии 65  № 000920958.

         Полагая, что государственная регистрации изменений произведена с нарушением закона, Кирсанова Е.А. обратилась с заявлением о   признании недействительным решения Налогового органа  о государственной регистрации изменений   в Арбитражный  суд Сахалинской области, который решением от 04 сентября 2009 года отказал в удовлетворении заявленных   требований. 

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом норм материального и процессуального права, проанализировав доводы, содержащиеся в жалобе, коллегия апелляционной инстанции находит решение суда законным и обоснованным, а апелляционную жалобу – не подлежащей удовлетворению в силу следующего.

Из материалов дела следует, что решением внеочередного общего собрания участников ООО «РПК  «Поречье» от 17. 04. 07г. был утвержден в новой редакции Устав ООО «РПК «Поречье» (том 3, л.д. 104).

Согласно п/п. 4 п. 12. 1 раздела ХII Устава «Общее собрание участников общества» к исключительной компетенции общего собрания участников  общества относится, в том числе, образование исполнительных органов общества  и досрочное прекращение их полномочий, при этом, в силу п. 12. 2 Устава,  решение по данному вопросу принимается большинством голосов от общего   числе голосов участников общества. 

Пунктом 13.6 данной редакции устава было предусмотрено, что директор общества назначается из числа указанных участников общества один раз в два года по правилам ротации (попеременной сменой кадров). С 01 января 2007 года в течение двух календарных лет обязанности директора исполняет участник общества Кирсанов А.А., а в последующий период (на два года) - представитель участника ООО «Рыбная Биржа Сахалина». Были также введены ряд ограничений полномочий директора общества в управлении имуществом и финансами общества (пункты 13.8, 13.9 устава общества).

Решением общего собрания учредителей ООО «РПК «Поречье» от 21. 08.  07г. Устав общества в редакции от 17. 04. 07 г. признан утратившим силу и  утвержден Устав в новой редакции от 21. 08. 07 г. и зарегистрирован в  установленном порядке.

Решением общего собрания учредителей ООО «РПК «Поречье» от 07. 10.07 г. в Устав редакции от 21. 08. 07г. в статьи 41, 44 и 46 внесены изменения в  части компетенции собрания общества, порядка проведения общего собрания  участников общества и образования исполнительных органов (директора)  общества. 

Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 25. 06. 08г.,  оставленным без изменения постановлениями апелляционной и кассационной  инстанций, решение общего собрания, оформленное протоколом от 21. 08. 07г., признано недействительным, признана недействительной запись регистрирующего органа о государственной регистрации сведений о  юридическом лице, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц в отношении ООО «РПК «Поречье» от 13. 09. 07г.  государственный регистрационный номер 2076507012030.

Учитывая приведенные обстоятельства коллегия признает верным вывод суда первой инстанции о том, что  на день рассмотрения настоящего дела действующей  редакцией Устава ООО «РПК «Поречье» является редакция от 17.04.07 г. 

ООО «Рыбная Биржа Сахалина» является участником ООО «РПК «Поречье»,  ему принадлежит доля в размере 24 % от размера уставного капитала ООО «РПК  «Поречье».  Приказом № 1 от 19. 03. 09г. ООО «Рыбная Биржа Сахалина» директором  ООО «РПК «Поречье» назначило Золина И. В., так как указанную кандидатуру  предложили участники ООО «РПК «Поречье» ООО «Рыбная Биржа Сахалина» и  Золина В. Ю. в соответствии с п. 13. 6 Устава ООО «РПК «Поречье» в редакции   от 17. 04. 07г.

Довод заявителя жалобы о том, что уставом общества во всех без исключения редакциях (в редакции от 17.04.2007 г. п. 13.6, в редакции от 16.10.2007 г.) предусмотрено назначение директора собранием участников ООО РПК «Поречье», коллегия отклоняет как противоречащий тексту указанного пункта устава ООО РПК «Поречье».   

В силу подпункта 4 пункта 2 статьи 33 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08 февраля 1998 года № 14-ФЗ к исключительной компетенции общего собрания участников общества относится образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий. Аналогичное положение содержится и в подпункте 4 пункта 12.1 устава ООО РПК «Поречье» в редакции