Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 18.11.2009 по делу n А59-2733/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А59-2733/2009

 19 ноября 2009 г.

Резолютивная часть постановления оглашена 12 ноября 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 19 ноября 2009 г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: О.Ю. Еремеевой

судей: Н.В. Алферовой, Т.А. Солохиной

при ведении протокола секретарем судебного заседания:  О.А. Оноприенко

при участии:

от ООО «Фасады Сахалина»: Артюхина А.Ю. по доверенности от 24.06.2009 со специальными полномочиями сроком на 1 год, паспорт;

Отдел капитального строительства администрации г. Южно-Сахалинска, Управление Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области, Прокуратура Сахалинской области, Управление по вопросам организации и размещения муниципального заказа комитета экономики администрации г.Южно-Сахалинска явку представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Отдела капитального строительства администрации г.Южно-Сахалинска

апелляционное производство № 05АП-5065/2009

на решение  от 21 августа 2009 года судьи И.Н. Шестопал

по делу № А59-2733/2009 Арбитражного суда Сахалинской области  

по заявлению Отдела капитального строительства администрации г. Южно-Сахалинска  к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области, при участии Прокуратура Сахалинской области и третьих лиц: ООО «Фасады Сахалина», Управление по вопросам организации и размещения муниципального заказа комитета экономики администрации г.Южно-Сахалинска о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области по делу № 88/09-к от 18 мая 2009 года и предписания № 05-60/09 от 18 мая 2009 года,

           УСТАНОВИЛ:

Отдел капитального строительства администрации г. Южно-Сахалинска (далее по тексту – заявитель, Отдел) обратился в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области (далее по тексту – Управление) по делу № 88/09-к от 18.05.2009 и предписания № 05-60/09 от 18.05.2009.

Определением суда от 22.06.2009 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований, привлечены ООО «Фасады Сахалина» и Управление по вопросам организации и размещения муниципального заказа комитета экономики администрации г. Южно-Сахалинска.

Определением суда от 15.07.2009 к участию в деле привлечен Прокурор Сахалинской области.

         Решением  от 21 августа 2009 года в удовлетворении заявленных требований отказано. При вынесении решения суд пришел к выводу, что антимонопольный орган правомерно признал Отдел нарушившим ч. 2 ст. 34 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

Обжалуя решение суда, Отдел капитального строительства администрации г. Южно-Сахалинска просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований истца. В обоснование жалобы Отдел указал следующее: Судом при вынесении решения не учтено, что предметом аукциона являлся капитальный ремонт фасадов. При этом капитальный ремонт фасадов жилых домов в части устройства вентилируемых фасадов не является строительством или реконструкцией объекта капитального строительства, поэтому не требует проведения инженерных изысканий, составления проектной документации и получения разрешения на строительство. Кроме того, истец указывает в доводах жалобы на то, что объявление аукциона отдельно на архитектурно-строительное проектирование является правом, а не обязанностью заказчика. Поэтому включение в локальный сметный расчет лабораторное обследование и проектные работы (расчет на анкера) является по мнению истца правомерным. Кроме того, капитальный ремонт, лабораторное обследование и проектные работы на указанный капитальный ремонт являются смежными работами, которые представляют собой единый функционирующий процесс, в связи с чем, по мнению истца, представляется правомерным объединение данных видов работ в один аукцион. судом не учтен тот факт, что аукционной документацией, а именно п.5.2.1 проекта муниципального контракта предусматривалась обязанность заказчика передать цветовое решение по отделке фасадов в трехдневный срок со дня подписания контракта.

Отдел капитального строительства администрации г. Южно-Сахалинска, Управление Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области, Прокуратура Сахалинской области, Управление по вопросам организации и размещения муниципального заказа комитета экономики администрации г.Южно-Сахалинска явку представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

Представитель ООО «Фасады Сахалина» на доводы жалобы возразил по основаниям, изложенным в отзыве.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области, Прокуратура Сахалинской области, Управление по вопросам организации и размещения муниципального заказа комитета экономики администрации г.Южно-Сахалинска отзывов на жалобу не представили.

Правильность принятого судебного акта проверяется в порядке и пределах ст. ст. 266 - 271 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, Пятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу следующего.

Из материалов дела следует, что муниципальным заказчиком – Отделом капитального строительства администрации г. Южно-Сахалинска объявлен открытый аукцион на право заключения муниципального контракта на выполнение работ по объекту: «Капремонт фасадов жилых домов».

Информация о проведении открытого аукциона размещена в сети Интернет на официальном сайте и опубликована 16.04.2009 в газете «Южно-Сахалинск сегодня» за № 29 (566).

В силу п.п. 16, 17 информационной карты конкурсной документации датой начала срока подачи заявок на участие в аукционе является 17.04.2009, окончания – до 10 час. 00 мин. 14.05.2009.

Из информационной карты, входящей в состав документации об открытом аукционе, следует, что предметом аукциона является капитальный ремонт фасадов жилых домов (устройство вентилируемого фасада по адресами: ул. Ленина, №№ 180, 196, 198, 218, 246, 248, 250, 266б, 268а, 286, 292, 294, 293, пр. Победы, 100) в следующем объеме: устройство навесной фасадной системы с облицовкой и панелями с выполнением всех сопутствующих работ в полном соответствии с дефектными ведомостями и локальным сметным расчетом, входящими в состав аукционной документации (п. 4, 5 информационной карты).

В соответствии с локальной сметой № 490/070409 в перечне работ по капремонту фасадов жилых домов дополнительно к перечню работ, указанному в информационной карте поименовано проведение лабораторного исследования и проектных работ (расчет на анкера) без указания объемов и обоснования расчета стоимости указанных работ.

В силу п. 5.1.17 муниципального контракта на выполнение работ по объекту: Капитальный ремонт фасадов жилых домов (устройство вентилируемого фасада по адресами: ул. Ленина, №№ 180, 196, 198, 218, 246, 248, 250, 266б, 268а, 286, 292, 294, 293, пр. Победы, 100) до начала работ подрядчик обязан провести лабораторное обследование наружных несущих стен жилых зданий для определения несущей способности с привлечением лицензированной лаборатории, разработать проект узлов крепления профилей и анкеров к основным несущим конструкциям здания, определить длину заглубления анкерных болтов к стене здания и произвести расчеты проверки прочности, предоставить альбом технических решений монтажа по каждому дому, предоставить проект производства работ.

Кроме этого, согласно входящей в состав документации об аукционе пояснительной записки, п. 7 технического задания, цветовое решение по отделке фасадов потенциальному подрядчику необходимо выполнить в соответствии с решением, утвержденным администрацией г. Южно- Сахалиснка. При этом в силу п. 5.2.1 проекта муниципального контракта данное решение должно быть передано подрядчику заказчиком в течение трех дней со дня подписания контракта.

По результатам рассмотрения жалобы ООО «Фасады Сахалина» на действия отдела и уполномоченного органа при проведении открытого аукциона «Капремонт фасадов жилых домов» Управлением Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области в присутствии представителей от заказчика, уполномоченного органа, общества принято решение по делу № 88/09-к от 18.05.2009 о признании Отдела нарушившим ч. 2 ст. 34 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» на том основании, что заказчик неправомерно возложил на участников размещения заказа свои функции и обязательства по выполнению лабораторного обследования и выполнению проектных работ (расчет на анкера), а также не представил участникам размещения заказа цветовое решение по отделке фасадов для выполнения.

В связи с выявленными нарушениями заявителю выдано предписание № 05-60/09 от 18.05.2009 об аннулировании торгов и недопущении в будущем нарушений законодательства о размещении заказов.

Отдел, не согласившись с решением Управления по делу № 88/09-к от 18.05.2009 и предписанием № 05-60/09 от 18.05.2009. обратился с соответствующим иском в арбитражный суд.

В обоснование заявленных требований Отдел сослался на то, что Управлением была проведена проверка на основании заявления юридического лица – ООО «Фасады Сахалина», не являющегося участником размещения заказа. Кроме того, устройство вентилируемых фасадов не является ни строительством, ни реконструкцией, в связи с чем, производство названных работ не требует изготовления проектной документации. Объединение проектно-изыскательских и строительно-монтажных работ в один лот при размещении заказа действующим законодательством не запрещено, в связи с чем, действия отдела по возложению на участников размещения заказа функций и обязательств по выполнению лабораторного обследования и выполнению проектных работ (расчет на анкера) являются правомерными. Непредставление же участникам размещения заказов цветового решения по отделке фасадов не влияет на результаты рассмотрения их заявок. Кроме того, требование предписания об аннулировании торгов не могли быть исполнены, поскольку на момент вынесения предписания аукцион не был проведен.

Отказывая в удовлетворении заявленных Отделом требований, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

В соответствии с ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» размещение заказа может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме либо без проведения торгов (запрос котировок, у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), на товарных биржах).

Согласно ч. 1 ст. 32 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» под аукционом на право заключить государственный или муниципальный контракт понимаются торги, победителем которых признается лицо, предложившее наиболее низкую цену государственного или муниципального контракта.

В соответствии с ч.ч. 2, 3.1, 4 ст. 34 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика. При этом, документация об аукционе не может содержать требования к работам, товару, информации, услугам, если такие требования влекут за собой ограничение количества участников размещения заказа.

Как правильно установлено судом первой инстанции, заказчиком в объем работ по спорному объекту включены не только работы по капитальному ремонту фасадов зданий (устройство навесной фасадной системы с облицовкой и панелями с выполнением всех сопутствующих работ), но и работы, связанные с разработкой проектно-сметной документации без указания объема таких работ и обоснования расчета их стоимости.

Так согласно п.п. 7, 11 информационной карты, начальная (максимальная) цена контракта составила 53.463.284 рубля, при этом в данную сумму включены затраты подрядчика на поставку, транспортировку материалов, приспособлений, инструментов, необходимых для выполнения работ, стоимость строительных работ, страхование, уплату таможенных пошлин, налогов, в том числе и налога на добавленную стоимость, сборов и других обязательных платежей, возникающих у подрядчика в рамках исполнения муниципального контракта. Цена контракта является твердой на весь срок его действия и в ходе его исполнения изменяться не может. Вместе с тем, из локальной сметы № 490/070409 следует, что в сумму 53.463.284 рубля включены также расходы на лабораторное обследование и проектные работы, а согласно п. 5.1.17 муниципального контракта до начала работ подрядчик обязан провести лабораторное обследование наружных несущих стен жилых зданий для определения несущей способности с привлечением лицензированной лаборатории, разработать проект узлов крепления профилей и анкеров к основным несущим конструкциям здания, определить длину заглубления анкерных болтов к стене здания и произвести расчеты проверки прочности, предоставить альбом технических решений монтажа по каждому дому, предоставить проект производства работ.

Из чего следует, что в утвержденной заказчиком