Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 18.01.2010 по делу n А51-4803/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-4803/2009

 19 января 2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена 18 января 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 19 января 2010 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: И.С. Чижикова

судей: И.Л. Яковенко, Н.А. Скрипка

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.А. Госпаревич

при участии:

от истца – директор Капцевич А.Н. (паспорт 0503 909079, протокол №5 от 06.10.2008),

от ответчика – Игнатенко Н.С. (паспорт 0508 502639, доверенность от 14.01.2010 №5/73).

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Дальневосточный завод "Звезда"

апелляционное производство № 05АП-6224/2009

на решение от  09.10.09

судьи Галочкиной Н.А.

по делу № А51-4803/2009 Арбитражного суда Приморского края  

по иску (заявлению) ООО "Теплоэнерго"

к ОАО "Дальневосточный завод "Звезда"

третьи лица: Департамент по тарифам Приморского края

о взыскании 2 276 042 руб. 31 коп.

           УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Теплоэнерго» обратилось в арбитражный суд Приморского края с иском к Открытому акционерному обществу «Дальневосточный завод «Звезда», 3-е лицо: департамент по тарифам Приморского края  о взыскании 2 276 042  рубля 31 копейки, в том числе 2 009 600 рублей  сумму неосновательного обогащения, 266 442  рубля 31 копейку процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 01.04.2008 по 08.09.2009 (с учетом уточнения предмета требований).

Решением суда от 09.10.09 требования удовлетворены.

Не согласившись с решением суда, ОАО "Дальневосточный завод "Звезда" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, как необоснованное и незаконное. В обоснование жалобы указало, что в рамках договором сторонами не согласованы ни количество поставляемого топлива, ни норматив удельного расхода топлива. Письмом Федеральной службы по тарифам от 31.07.07 № СН-4341/12 ФСТ предусмотрено право при отсутствии нормативов по отдельным статьям расходов использовать в расчетах экспертные оценки. В спорный период истцу поставлялось топливо марки ТКМ-16, в связи с чем отчет  ООО «Научно-внедренческого предприятия «Энерго-Прогресс» подлежит применению к правоотношениям сторон. Удельный расход  топлива, отраженный в калькуляциях РЭК ПК и Департамента по тарифам ПК принят к расчету по предложению ответчика, однако данный факт не свидетельствует о его экономической обоснованности. Также не согласился с размером взысканной суммы, поскольку в спорный период поставлялось топливо по разной цене.

Истец по доводам жалобы возразил, пояснил, что Департамент по тарифам ПК является единственным органом, уполномоченным устанавливать удельный расход топлива при отсутствии его утверждения в установленном порядке. Оспорил возможность применения отчета ООО «Научно-внедренческого предприятия «Энерго-Прогресс». Решение просил оставить без изменения.

Третье лицо в судебное заседание не явилось. Поскольку в материалах дела имеются доказательства его надлежащего извещения о времени и месте судебного заседания, дело слушается в отсутствие третьего лица по правилам ст. 156 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью «Теплоэнерго» является теплоснабжающей организацией, в функции  которой входит производство тепловой энергии и обеспечение ей населения и других потребителей городского округа ЗАТО г.Большой Камень. Деятельность ООО «Теплоэнерго» является регулируемой, так как тариф на тепловую энергию в соответствии с Федеральным законом Российской Федерации от 14.04.1995г. № 41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на тепловую и электрическую энергию в Российской Федерации» устанавливается органами власти субъекта Российской Федерации.

01.10.2005 и  02.11.2007 года между истцом (абонент) и ответчиком (Энергоснабжающая организация) заключены договоры № 191/2-55 и № 95/03 об отпуске и потреблении тепловой энергии в горячей воде, в соответствии с которыми «Энергоснабжающая организация» обязалась подавать «Абоненту» тепловую энергию в горячей воде, вырабатываемую из топлива, принадлежащего «Абоненту» (давальческое топливо), перерабатываемого в переработку по акту приема-передачи, оформленному на основании накладной «Энергоснабжающей организации», а «Абонент» - соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении тепловых сетей и исправность использования их приборов и оборудования, связанных с потреблением тепловой энергии.

В рамках исполнения  заключенных договоров № 191/2-55 от 01.10.2005, № 95/03 от 02.11.2007  об отпуске и потреблении тепловой энергии в горячей воде ФГУП ДВЗ «Звезда» в период ноябрь 2007- март 2008 гг. получил от ООО «Теплоэнерго» мазут в качестве давальческого топлива в  общем количестве 7 710,213 тонн.

               Пунктом 3.2 договоров предусмотрено, что оплата за тепловую энергию производится по тарифам ФГУП ДВЗ «Звезда», утвержденным постановлением Региональной энергетической комиссии  на основании двустороннего акта сверки, установленной формы в течение  15 дней (30 дней) с момента предоставления счета-фактуры за отпущенную тепловую энергию.   

При сверке количества фактически израсходованного в 2007, 2008 гг. мазута между ООО «Теплоэнерго» и ФГУП ДВЗ «Звезда» возникли разногласия по вопросу величины применяемого ответчиком норматива удельного расхода топлива, в связи с чем все акты сверки в это период не согласованы в части расхода мазута из-за разницы в величине удельного расхода топлива.   

 ООО «Теплоэнерго», учитывая, что  расход топлива за указанный период при нормативах удельного расхода топлива 0,177 тут/Гкал в 2007 году, установленный РЭК ПК и 0,178 тут/Гкал в 2008 году, установленный департаментом ПК, по актам сверок составил в общем количестве 7 549,445 тонн против поставленного ответчику топлива в общем количестве 7 710,213 тонн, обратилось в суд с иском о взыскании с ФГУП ДВЗ «Звезда» суммы неосновательного обогащения, исходя из объема принадлежащего ООО «Теплоэнерго» мазута в количестве 160,768 тонн (разница между переданным ответчику топливом и рассчитанного истцом необходимого объема топлива с учетом нормативов удельного расхода топлива), взяв за основу при расчете суммы иска стоимость 1 тонны мазута топочного марки М-100  в сумме 12 500 рублей по последней поставке в соответствии с Дополнительным соглашением № 1 от 17.01.2008 к  заключенному истцом с ООО «Терра ДВ» договору на поставку нефтепродуктов от 13.12.2007 года. Одновременно истец предъявил ко взысканию проценты за пользование чужими денежными средствами  в соответствии со ст.395 ГК РФ.

Механизм государственного регулирования тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации регламентируются Федеральным законом от 14.04.1995 N 41-ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации".

В соответствии со статьей 6 данного закона регулирование тарифов осуществляется в соответствии с основами ценообразования на электрическую и тепловую энергию на территории Российской Федерации, правилами государственного регулирования и применения тарифов на электрическую и тепловую энергию и иными нормативными правовыми актами и методическими указаниями, утверждаемыми Правительством Российской Федерации или федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 N 109 утверждены Основы ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации (далее - Основы ценообразования) и Правила государственного регулирования и применения тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации.

В силу пункта 22 Основ ценообразования расходы на топливо, включаемые в необходимую валовую выручку, определяются на основе нормативов удельного расхода топлива (за исключением ядерного), дифференцированных по типам генерирующего оборудования и видам топлива, на производство 1 киловатт-часа электрической энергии и 1 гигакалории тепловой энергии, утверждаемых Министерством энергетики Российской Федерации по согласованию с Федеральной службой по тарифам. При этом, энергоснабжающие организации обязаны ежегодно утверждать нормативы удельного расхода топлива в Министерстве энергетики Российской Федерации и представлять при регулировании тарифов в департамент по тарифам Приморского края.

Постановлением Правительства РФ от 16.06.2004 года № 284 утверждено «Положение о Министерстве промышленности и энергетики Российской Федерации», пунктом 5.2.6 которого установлено, что Министерство промышленности и энергетики РФ на основании и во исполнение Конституции Российской Федерации, федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации самостоятельно принимает нормативные правовые акты по нормативам удельного расхода топлива.

В соответствии с Порядком расчета и обоснования нормативов удельных расходов топлива на отпущенную электрическую и тепловую энергию от тепловых электростанций и котельных, утвержденного приказом Министерства  промышленности и энергетики РФ от 04.10.2005 № 268, действующий в спорный период, нормированию подлежат расходы топлива на отпуск тепловой энергии с коллекторов котельных.

Под нормативом удельных расходов топлива понимается максимально допустимая технически обоснованная мера потребления топлива на единицу отпускаемой потребителям энергии.

Приказами Минпромэнерго России о 04.10.2005 №№ 265, 267, 268,269 утверждены положения об организации в Министерстве промышленности и энергетике Российской Федерации работы по утверждению нормативов технологических потерь при передаче электрической (тепловой ) энергии, нормативов удельного расхода топлива и нормативов создания запасов топлива, включая порядки их расчета и обоснования.

Однако, как установлено судом первой инстанции, в спорный период отсутствовал утвержденный Министерством промышленности и энергетики РФ норматив удельного расхода топлива.

Согласно пункту 31 Основ ценообразования при отсутствии нормативов по отдельным статьям расходов допускается использование в расчетах экспертных оценок, основанных на отчетных данных, представляемых организацией, осуществляющей регулируемую деятельность.

Распоряжением РЭК ПК от 23.10.07 № 240 утверждена экспертная группа Департамента по тарифам Приморского края, уполномоченная производить оценку экономической обоснованности статей затрат, предлагаемых включению в тариф.

Между тем, такого отчета экспертной группы Департамента по тарифам Приморского края материалы дела не содержат.

Из разъяснений Федеральной службы по тарифам  от 26.04.2006 № СН-2000/13 и от 31.07.2007 N СН-4341/12 следует, что если на дату представления расчетных материалов для государственного регулирования тарифов на электрическую и тепловую энергию на розничном рынке у организаций, тарифы которые регулируются государством, отсутствуют нормативы (технологических потерь электрической (тепловой) энергии, удельного расхода топлива и создания запасов топлива), утвержденные Минпромэнерго России, открывать дела об установлении тарифов и устанавливать тарифы на электрическую и тепловую (услуги по передаче) энергию, с учетом фактических (отчетных технологических) данных, сложившихся в предшествующих периодах регулирования.

Абзацем 4 статьи 6 Федерального закона от 14.04.1995 N 41-ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации", а также п/п 3 п.9.1 Положения о департаменте по тарифам ПК, утвержденного постановлением администрации Приморского края  от 06.08.2007 № 214-па, установлена компетенция органа исполнительной власти в области государственного регулирования цен (тарифов) субъекта Российской Федерации - Приморского края, которым является Департамент по тарифам ПК, в полномочия которого входит, в том числе, и установление тарифов на тепловую энергию, за исключением тарифов на тепловую энергию, производимую электростанциями, осуществляющими производство в режиме комбинированной выработки электрической и тепловой энергии, в рамках установленных Федеральной службой по тарифам предельных минимальных и (или) максимальных  уровней тарифов на указанную тепловую энергию.

  Региональной энергетической комиссией ПК постановлением  от 22.11.2006 года № 29/1 «Об установлении тарифов на тепловую энергию для потребителей ООО «Теплоэнерго» ЗАТО г.Большой Камень на 2007 год и департаментом по тарифам ПК постановлением от 14.12.2007 года № 39/6  «Об установлении тарифов на тепловую энергию для потребителей ООО «Теплоэнерго» ЗАТО г.Большой Камень» на 2008 год установлены и  введены в действие тарифы на тепловую энергию.

При установлении тарифов определялись  затраты, включаемые в стоимость продукции. В составе затрат установлены расходы на мазут по количеству его потребления  - 11 753,2 тнт (в 2007 году) и 9058,9 тнт (в 2008 году). Данное количество определено исходя из теплопотребления в количестве 90 832 Гкал и удельного расхода топлива 0,177 тут/Гкал (в 2007 году) и 69 723 Гкал и удельного расхода топлива 0,178 тут/Гкал.

               Постановлением Региональной энергетической комиссии Приморского края от 06.12.2006 № 32/13 установлены тарифы на тепловую энергию для потребителей ФГУП «Дальневосточный завод «Звезда» на 2007 год и Департаментом по тарифам ПК постановлением от 14.12.2007 № 39/5 установлены тарифы на тепловую энергию для потребителей ФГУП «Дальневосточный завод Звезда» на 2008 год.

При этом,  Региональная энергетическая комиссия ПК при утверждении тарифа на тепловую энергию для потребителей приняла в расчет тарифа