Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 31.01.2010 по делу n А24-4177/2009. Изменить решение

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А24-4177/2009

 01 февраля 2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена 25 января 2010 года .

Постановление в полном объеме изготовлено 01 февраля 2010 года .

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: З.Д. Бац

судей: О.Ю. Еремеевой, Т.А. Солохиной

при ведении протокола секретарем судебного заседания:  О.А.Оноприенко

при участии:

от Межрайонной ИФНС России № 3 по Камчатскому краю: Турушева Н.В. по доверенности от 11.01.2010 № 02-3 со специальными полномочиями сроком до 31.12.2010; Акимова Л.Н. по доверенности от 19.01.2009 № 02-20 со специальными полномочиями сроком до 31.12.2010, удостоверение УР № 299614; Седина И.Н. по доверенности от 11.01.2010 со специальными полномочиями сроком до 31.12.2010, удостоверение УР № 299720;

от ОАО "Северо-восточный ремонтный центр": Дымова Т.А. по доверенности от 19.06.2009 со специальными полномочиями сроком на 1 год,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Северо-восточный ремонтный центр"

апелляционное производство № 05АП-6728/2009

на  решение от 25 ноября 2009 года

судьи Сакун А.М.

по делу № А24-4177/2009 Арбитражного суда Камчатского края  

по заявлению ОАО "Северо-восточный ремонтный центр"

к МИФНС России № 2 по Камчатскому краю

о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №2 по Камчатскому краю № 07-34/2204 от 30.06.2009

           УСТАНОВИЛ:

          Открытое  акционерное общество «Северо-Восточный ремонтный центр» (далее – ОАО  «Северо-Восточный ремонтный центр») обратилось  в арбитражный суд  с заявлением о  признании    недействительным  решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №2 по Камчатскому краю № 07-34/2204 от 30.06.2009 о привлечении  налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением Арбитражного суда Камчатского края от 25 ноября 2009 года требования заявителя удовлетворены частично. Решение налогового органа признано недействительным в части доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 28 084 746руб., привлечения к ответственности за совершение налогового правонарушения по п.1 ст.122 НК РФ в виде штрафа в размере 5616949,2руб. В остальной части в удовлетворении требований отказано.

Не согласившись с принятым решением от 25 ноября 2009 года, общество обратилось в Пятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой и просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов жалобы общество указывает, что в решении отсутствует ссылка на документы, в результате исследования которых судом сделан вывод о том, что суда прибыли в порт с целью осуществления ремонта. Кроме того, в материалах дела отсутствуют доказательства того, что морские суда прибыли в порт для проведения планового ремонта, который носил капитальный характер. 

Кроме того, общество считает, что материалы дела не могут свидетельствовать о длительности ремонта, так как контракты содержат информацию о ремонте нескольких судов. Податель жалобы указывает, что суд при вынесении решения должен был учитывать, что общество осуществляло ремонт и обслуживание военных судов и кораблей Министерства обороны РФ, что имеет существенное отличие от обслуживания и ремонта гражданских судов.

Кроме того, общество считает, что в материалах дела имеются достаточные доказательства того, что порт, в котором производился ремонт, является местом постоянной дислокации судов и соответственно суда не могли заходить туда с целью проведения ремонта, а находились в порту как в месте своей стоянки, во время которой осуществляется их обслуживание и ремонт. 

Представитель налогового органа заявила ходатайство о процессуальном  правопреемстве в связи с реорганизацией Межрайонной ИФНС России № 2 по Камчатскому краю в Межрайонную ИФНС России № 3 по Камчатскому краю, представила в судебном заседании следующие документы: ходатайство, приказ № 03-01-133 от 16.07.2009, выписку из ЕГРЮЛ от 11.01.2010 № 9.

Представитель ОАО "Северо-восточный ремонтный центр" против заявленного ходатайства не возражала.  Суд удовлетворяет ходатайство налогового органа о процессуальном правопреемстве, в связи с чем, заинтересованный орган – МИФНС России №2 по Камчатскому краю заменен на МИФНС России №3 по Камчатскому краю.

Представитель ОАО "Северо-восточный ремонтный центр" огласила доводы апелляционной жалобы, которые совпадают с текстом апелляционной жалобы, имеющейся в материалах дела. Решение Арбитражного суда Приморского края просит отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Представитель Межрайонной ИФНС России № 3 по Камчатскому краю на доводы апелляционной жалобы возразила согласно письменному отзыву, имеющемуся в материалах дела. Решение Арбитражного суда Камчатского  края считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

В связи с тем, что решение суда первой инстанции обжалуется в части, возражений сторонами не заявлено, коллегия, руководствуясь п.5 ст.268 АПК РФ, проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части.

Из материалов дела судом апелляционной инстанции установлено следующее.

 Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы России №2 по Камчатскому краю   проведена камеральная налоговая проверка представленной ОАО  «Северо-Восточный ремонтный центр»  налоговой декларации по  налогу на добавленную стоимость за 4  квартал 2008 года.

Результаты  камеральной налоговой проверки оформлены актом от 19.05.2009 №  35/1782.  

В ходе проверки было установлено, что в нарушение подпункта 23 пункта 2 статьи 149 НК РФ налогоплательщик необоснованно применил льготу по НДС в отношении выручки в сумме 280 998 864 руб., полученной от реализации услуг по осуществлению ремонтных работ морских судов, что привело к занижению подлежащего уплате налога в сумме 42864 233 руб.

Не согласившись  с вынесенным Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №2 по Камчатскому краю  решением  общество обратилось  в вышестоящий налоговый орган - Управление Федеральной налоговой службы по Камчатскому краю с заявлением – жалобой  в административном порядке (ст. 137 НК РФ).

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы Управлением Федеральной налоговой службы по Камчатскому краю принято решение от 20 августа  2009 года об оставлении  решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №2 по Камчатскому краю  от 30.06.2009  № 07-34/2204  о привлечении к налоговой ответственности - без изменения.

Не согласившись с  решением Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №2 по Камчатскому краю   от 30.06.2009 № 07-34/2204 общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании   его  недействительным.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, правильность применения судом норм материального и процессуального права, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе, отзыве на нее, коллегия считает решение арбитражного суда первой инстанции подлежащим изменению, а апелляционную жалобу – частичному удовлетворению в силу следующего.

Согласно пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом обложения налогом на добавленную стоимость признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

В силу пп. 23 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации работ (услуг, включая услуги по ремонту) по обслуживанию морских судов и судов внутреннего плавания в период стоянки в портах (все виды портовых сборов, услуги судов портового флота), а также лоцманская проводка.

Согласно ст. 9 Кодекса торгового мореплавания Российской Федерации под морским торговым портом понимается комплекс сооружений, расположенных на специально отведенных территорий и акваторий и предназначенных для обслуживания судов, а также используемых в целях торгового мореплавания, обслуживания пассажиров, осуществления операций с грузами и других услуг, обычно оказываемых в морском торговом порту.

        Под морским рыбным портом понимается комплекс сооружений, расположенных на специально отведенных территорий и акваторий и предназначенных для обслуживания судов, а также используемых в целях торгового мореплавания, обслуживания пассажиров, осуществления операций с грузами и других услуг, обычно оказываемых в морском торговом порту.

       Под морским специализированным портом понимается комплекс сооружений, расположенных на специально отведенных территории и акватории и предназначенных для осуществления основного вида деятельности – комплексного обслуживания судов рыбопромыслового флота.

По смыслу названных норм от налога на добавленную стоимость освобождается реализация услуг (включая услуги по ремонту) по обслуживанию морских судов и судов внутреннего плавания, оказываемых российскими налогоплательщиками в период стоянки этих судов в порту на территории, расположенной в пределах установленной границы порта, при представлении в налоговые органы документов, подтверждающих фактическое оказание услуг по ремонту судов во время их стоянки в порту. Иные услуги по ремонту судов налогом на добавленную стоимость облагаются.

При этом нахождение судоремонтного завода на территории порта не является безусловным основанием для признания правомерным использования данной налоговой льготы по налогу на добавленную стоимость.

Не может толковаться как проведение работ по обслуживанию судна ремонт судна, прибывшего в порт с целью осуществления ремонта в специализированных доках и на судоверфях, с выводом его из эксплуатации.

Ремонт судна, выполняемый в доках и на судоверфях судоремонтных и судостроительных заводов, не равнозначен ремонту, связанному с обслуживанием судов во время их стоянки в портах, поэтому с операций по реализации работ по заводскому обслуживанию и плановому ремонту общество обязано исчислять и уплачивать в бюджет налог на добавленную стоимость в общеустановленном порядке.

Данная правовая позиция подтверждена постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.09.2007 № 4566/07.            Таким образом, для определения наличия у судоремонтного завода права на применение льготы по уплате НДС, предусмотренного пп. 23 п. 2 ст. 149 НК РФ, необходимо учитывать в совокупности следующие обстоятельства: выполнялся ремонт в доках или на судоверфях судоремонтного завода, выводилось ли судно на время ремонта из эксплуатации, был ли ремонт плановым, какова цель захода судна в порт (так, если целью захода судна в порт является исключительно осуществление ремонтных работ на находящемся в порту судоремонтом заводе, ремонтные работы облагаются НДС; если цель захода судна в порт иная (например, погрузка, выгрузка товара, заправка, и т.д.),  то ремонтные работы, осуществляемые на судне во время осуществления такого захода в порт, освобождаются от обложения НДС в соответствии с положениями пп. 23 п. 2 ст. 149 НК РФ).

Одним из основных видов деятельности общества является ремонт судов.

Обществом (исполнитель) в  2008 были заключены государственные контракты с  МО РФ (заказчик) на выполнение работ в 4 квартале 2008 года   для государственных нужд по ремонту судов и изделий:

- в соответствии с государственным контрактом на оказание услуг для государственных нужд от  25.01.2008 № 714/13/27/КР/0445-08  исполнитель обязан выполнить доковый ремонт и  отдельные работы (т.6, л.д. 77-85),

- в соответствии с государственным контрактом на оказание услуг для государственных нужд от  25.01.2008 № 714/13/27/КР/0446- 08  исполнитель обязан выполнить доковый ремонт и работы по текущему ремонту базового тральщика «БТ-325» зав № 916 (т.6, л.д. 115-122);

- в соответствии с государственным контрактом на оказание услуг для государственных нужд от  28.01.2008 № 711/03/27/КР/0077-08 исполнитель обязан выполнить работы  (т.1, л.д. 116-123);

- от  28.01.2008 № 711/03/27/КР/0075-08  (т.6, л.д. 86-85); согласно представленной ведомости исполнения от 28.01.2008 года обществом произведены работы по ремонту общекорабельных систем гидростабилизации вооружения надводных кораблей ТОФ (Камчатка),

- от  28.01.2008 № 711/03/27/КР/0078-08  на общую сумму  2200 000 руб. с учетом НДС (т.1, л.д. 132-135);

- по государственному контракту от  28.01.2008 № 711/03/27/КР/0076-08  выполнены работы по ремонту корабельных артиллерийских установок, комплексов неуправляемого реактивного оружия и выстреливаемых пассивных помех ТОФ (т.2, л.д. 1-5);

- по государственному контракту от  12.02.2008 № 709/21/27/КР/0342-08 исполнитель обязан выполнить восстановление технической готовности  и продление  межремонтных сроков  (т.6, л.д. 111-115);

- от  16.06.2008 № 713/В/27/КЭ/1062- 08  – доковый ремонт и работы по текущему ремонту базового тральщика «БТ-325» зав № 915 (т.6, л.д. 103-113);

- в соответствии с государственным контрактом на выполнение работ  для федеральных государственных нужд «Корабли и суда ВМФ от  27.10.2008 № 714/13/27/КЭ/1417- 08 исполнитель обязан выполнить доковый ремонт и отдельные работы (проект 1124, «МПК-178», ТОФ) (Боевые корабли ВМФ) (т.6, л.д. 93-99);

- от  27.10.2008 № 714/13/27/КЭ/1418- 08  – доковый ремонт  и отдельные работы (т.6, л.д. 89-92);

  Заключены дополнительные  соглашения:

-от 30.06.2008  № 07-/21/27/ДР 1/ 1122-08 к государственному контракту от 12.02.2008  № 711/03/27/КР/0342-08  на общую сумму  7800 000 руб. с учетом НДС;

-от 30.11.2008  № 253/04/7/Д4/0598-08 к государственному контракту от 12.10.2007  № 253/04/7/К/0680-07  на общую сумму  165 558 500 руб. с учетом НДС по восстановлению технической готовности (ремонт по техническому состоянию) с продлением межремонтных сроков крейсерской атомной  подводной лодки  «Самара» ((т.1, л.д. 121-127, т.7, л.д. 68-70);

-от 15.02.2008