Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 18.03.2010 по делу n А51-12596/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г.Владивосток                                                             Дело

№А51-12596/2008

19 марта 2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена 15 марта 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 19 марта 2010 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего: судьи Л.Ю. Ротко

судей: С.В. Шевченко, Т.А. Аппаковой

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.А. Госпаревич

при участии:

от ИП Алексеенко В.Г. –Гудзь Н.В. (удостоверение адвоката №210 от 10.12.2002, доверенность от 03.06.2009);

от ОАО «Азиатско-Тихоокеанский банк» - Ворона О.А. (удостоверение №ПК141 от 01.11.2009, доверенность №97/09 от 19.11.2009);

от УМС г.Владивостока – Ивашкина В.С. (удостоверение №2349 от 06.10.2008, доверенность №28/1-3365 от 28.12.2009);

от УМИГА– Ивашкина В.С. (доверенность №12/4-11 от 11.01.2010),

от Администрации г. Владивостока – Ивашкина В.С. (доверенность №1-3/5878 от 23.12.2009);

от МУП г.Владивостока «ЭКОС» - представитель не явился (извещено);

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы Управления муниципального имущества, градостроительства и архитектуры, Управления муниципальной собственности г.Владивостока, Администрации г.Владивостока

апелляционные производства №№05АП-432/2010, 05АП-433/2010, 05АП-434/2010

на решение Арбитражного суда Приморского края

от 14.12.2009 по делу №А51-12596/2008 судьи В.В. Саломая

по иску Управления муниципальной собственности города Владивостока

к индивидуальному предпринимателю Алексеенко Валерию Геннадьевичу, муниципальному унитарному предприятию г.Владивостока «Экос»

третьи лица: Управление муниципального имущества, градостроительства и архитектуры, Администрация города Владивостока, открытое акционерное общество «Азиатско-Тихоокеанский банк»

о признании договора недействительным,

УСТАНОВИЛ:

Управление муниципальной собственности г.Владивостока обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском к индивидуальному предпринимателю Алексеенко Валерию Геннадьевичу, муниципальному унитарному предприятию г.Владивостока «Экос» о признании недействительным (ничтожным) договора залога муниципального имущества от 23.01.2006 заключенного между ответчиками. Исковые требования, основанные на статьях 9, 18 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», мотивированы тем, что договор залога заключен муниципальным предприятием в нарушение требований закона без согласия собственника имущества.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Управление муниципального имущества, градостроительства и архитектуры, Администрация Владивостокского городского округа и открытое акционерное общество «Азиатско - Тихоокеанский Банк».

Решением суда от 21.04.2009 исковое требование УМС г.Владивостока удовлетворено, оспариваемый договор залога признан ничтожным в связи с отсутствием согласия собственника на его заключение. Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа №Ф03-3019/2009 от 14.07.2009 решение суда от 21.04.2009 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Приморского края. Отменяя судебный акт арбитражный суд кассационной инстанции исходил из того, что вывод суда первой инстанции об отсутствии у УМИГА полномочий по распоряжению прав собственника муниципального имущества, седлан без учета распоряжения от 24.11.2005 №45 о внесении изменений в Устав МУП г.Владивостока «ЭКОС», пунктов 3.1.1, 4.4.4 Положения об УМИГА, согласно которым Управление муниципального имущества, градостроительства и архитектуры является органом Администрации г.Владивостока, который осуществляет функции и полномочия прав собственника муниципального имущества, а также без учета распоряжения Главы Администрации г.Владивостока от 15.09.2005 №1036-р «О передаче имущества на баланс Управления муниципального имущества, градостроительства и архитектуры», и оценки фактической передачи имущества МУП г.Владивостока «ЭКОС» на баланс УМИГА.

Решением суда от 14.12.2009 в удовлетворении искового требования Управления муниципальной собственности г.Владивостока отказано. Принимая решение, суд первой инстанции исходил из того, что УМИГА, являющееся согласно распоряжению №45 от 24.11.2009 учредителем МУП г.Владивостока «Экос» от имени города Владивостока, дало согласие на совершение оспариваемой сделки.

Не согласившись с решением суда от 14.12.2009 Управление муниципального имущества, градостроительства и архитектуры, Управление муниципальной собственности г.Владивостока, Администрация г.Владивостока обратились с апелляционными жалобами, в которых просили его отменить, как незаконное. В обоснование своих доводов заявители апелляционных жалоб указали, что распоряжение УМИГА №45 от 24.11.2005 противоречит законодательству, поскольку полномочия на внесение изменений в устав муниципального унитарного предприятия г.Владивостока «Экос» о замене учредителя у УМИГА отсутствовали. Ссылаясь на пункт 2 статьи 125 Гражданского кодекса Российской Федерации, заявители апелляционных жалоб полагают, что только Администрация г.Владивостока вправе учреждать муниципальные унитарные предприятия и наделять свои структурные подразделения полномочиями собственника в отношении данных предприятий

Муниципальное унитарное предприятие г.Владивостока «Экос» в письменном отзыве на апелляционную жалобу указало, что решением Арбитражного суда Приморского края от 04.09.2009 по делу №А51-10812/2009 муниципальное унитарное предприятие г.Владивостока «Экос» признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство. Определением суда от 26.11.2009 требования индивидуального предпринимателя Алексеенко В.Г., основанные на договоре поручительства №5584.2 от 12.12.2005, обеспеченные залогом по договору от 23.01.2006, признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов муниципального унитарного предприятия г.Владивостока «Экос».

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель заявителей апелляционных жалоб поддержал свои доводы в полном объеме.

Индивидуальный предприниматель Алексеенко Валерий Геннадьевич в письменном отзыве на апелляционную жалобу и в судебном заседании в лице своего представителя, по доводам апелляционных жалоб возразил, указал на законность и обоснованность обжалуемого судебного акта. По мнению ответчика, распоряжение начальника УМИГА г.Владивостока №45 от 24.11.2005, которым внесены изменения в устав муниципального унитарного предприятия г.Владивостока «Экос», является законным и действующим. Данные изменения внесены в Единый государственный реестр юридических лиц.

Открытое акционерное общество «Азиатско-Тихоокеанский Банк» в письменном отзыве на апелляционную жалобу и в судебном заседании в лице своего представителя по доводам апелляционных жалоб возразило, указало на законность и обоснованность обжалуемого судебного акта. В основание своей позиции, банк, ссылаясь на пункт 32 Устава г.Владивостока, Положение об Управлении муниципального имущества градостроительства и архитектуры, утвержденное распоряжением Администрации г.Владивостока №965 от 30.08.2005, распоряжение Администрации г.Владивостока №1036-Р от 15.09.2005 «О передаче имущества на баланс УМИГА», распоряжение УМИГА №45 от 24.11.2005, статьи 2 и 18 Федерального закона «О государственных и муниципальных предприятиях», считает, что согласие на совершение оспариваемой сделки дано УМИГА, которое на момент совершения оспариваемой сделки являлось учредителем муниципального унитарного предприятия г.Владивостока «Экос» и представителем собственника муниципального имущества, обладающим правом по его распоряжению.

Муниципальное унитарное предприятие г.Владивостока «Экос», извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, явку представителя не обеспечило, что согласно пункту 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения жалобы в его отсутствие.

Исследовав материалы дела и апелляционные жалобы, заслушав доводы и возражения представителей сторон, проверив в порядке статей 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой инстанции норм материального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что обжалуемый судебный акт подлежит отмене в силу следующего.

Согласно статьям 8, 53 Устава муниципального образования г.Владивостока, принятого на местном референдуме г. Владивостока 19.12.1999, исполнительную муниципальную власть в городе Владивостоке осуществляют образующие администрацию города Владивостока органы, которыми являются образуемые в соответствии с требованиями федеральных законов, законов Приморского края и настоящего Устава департаменты, комитеты, управления, отделы и иные органы администрации города Владивостока, и должностные лица.

Постановлением Администрации г.Владивостока №1439 от 04.08.2000 утверждено положение об Управлении муниципальной собственности г.Владивостока (далее УМС г.Владивостока), в соответствии с которым УМС г.Владивостока (правопреемник Комитета по управлению муниципальным имуществом г.Владивостока) входит в структуру Администрации г.Владивостока и подчиняется главе администрации г.Владивостока. Целью деятельности УМС г.Владивостока являлось, в том числе, осуществление и реализация прав собственника в отношении муниципальной собственности от имени города Владивостока.

Пунктом 4.16 Положения УМС г.Владивостока было наделено правом по осуществлению в пределах своей компетенции юридических действий по созданию, реорганизации и ликвидации в установленном законом порядке муниципальных предприятий и учреждений.

В соответствии с пунктом 1 статьи 295 Гражданского кодекса Российской Федерации собственник имущества, находящегося в хозяйственном ведении, в соответствии с законом решает вопросы создания предприятия, определения предмета и целей его деятельности, его реорганизации и ликвидации, назначает директора (руководителя) предприятия, осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего предприятию имущества.

Постановлением главы Администрации города Владивостока №281 от 16.03.2005 Управлению муниципальной собственности г.Владивостока предписано выступить учредителем МУП г.Владивостока «Экос».

Согласно пунктам 1.1 и 1.2 Устава, муниципальное унитарное предприятие г.Владивостока «ЭКОС» образовано на основании постановления главы Администрации города Владивостока №281 от 16.03.2005 и является коммерческой организацией, выполняющей комплекс работ по сдаче объектов муниципальной собственности во временное краткосрочное пользование предприятиям различной формы собственности. Имущество МУП г.Владивостока «Экос» находится в муниципальной собственности г.Владивостока.

Таким образом, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что муниципальное унитарное предприятие Владивостока «Экос» создано Управлением муниципальной собственности г.Владивостока в рамках полномочий, которыми УМС г.Владивостока было наделено Администрацией г.Владивостока согласно Уставу муниципального образования г.Владивосток и Положению об УМС г.Владивостока.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции 05.09.2005 между УМС г.Владивостока и МУП г.Владивостока «ЭКОС» заключен договор №ХВ-ПР-110 об использовании муниципального имущества, переданного предприятию на праве хозяйственного ведения. Согласно Приложению №1 к договору МУП г.Владивостока «ЭКОС» переданы нежилые помещения площадью 198,6 кв.м по ул.Суханова,2, площадью 1292,7 кв.м по ул.Новоивановская,3, площадью 52,5 кв.м по ул.Некрасовская,59.

Распоряжением УМС г.Владивостока №396 от 05.09.2005 МУП г.Владивостока «Экос» переданы на баланс основные средства указанные в приложении (нежилые помещения площадью 198,6 кв.м по ул.Суханова,2, площадью 1292,7 кв.м по ул.Новоивановская,3, площадью 52,5 кв.м по ул.Некрасовская,59).

12.12.2005 между закрытым акционерным обществом «Амурский акционерный инвестиционный коммерческий промышленно-строительный банк» (правопреемник – открытое акционерное общество «Азиатско-Тихоокеанский банк») и МУП г.Владивостока «ЭКОС» (заемщик) заключен кредитный договор №5584, по условиям которого банк предоставляет заемщику для целей ремонта и реконструкции объектов недвижимости муниципальной собственности кредит на сумму 24 050 000 руб. В этот же день между МУП г.Владивостока «ЭКОС» и индивидуальным предпринимателем Алексеено В.Г. заключен договор об обеспечении исполнения обязательства муниципального предприятия перед закрытым акционерным обществом «Амурский акционерный инвестиционный коммерческий промышленно-строительный банк» по кредитному договору №5584 от 12.12.2005., по условиям которого предприниматель в обеспечение обязательства муниципального предприятия передал банку вексель стоимостью 24 050 000 руб.

В обеспечение своевременного исполнения муниципальным унитарным предприятием г.Владивостока «Экос» обязательств по договору от 12.12.2005 о предоставлении обеспечения по кредитному договору, между предпринимателем Алексеенко В.Г. (залогодержатель) и МУП г.Владивостока «ЭКОС» (залогодатель) заключен договор залога 23.01.2006 принадлежащего ответчику на праве хозяйственного ведения недвижимого имущества, расположенного по ул.Суханова,2, ул.Новоивановской,3 и ул.Некрасовской,59 в г.Владивостоке. Договор залога зарегистрирован в установленном законом порядке.

В соответствии со статьей 18 Федерального закона от 14.11.2002 №161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», движимым и недвижимым имуществом государственное или муниципальное предприятие распоряжается только в пределах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность, цели, предмет, виды которой определены уставом такого предприятия. Сделки, совершенные государственным или муниципальным предприятием с нарушением этого требования, являются