Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 29.04.2010 по делу n А51-20729/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-063

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-20729/2009

 30 апреля 2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена 29 апреля 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 30 апреля 2010 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: О.Ю. Еремеевой

судей: Г.А. Симоновой, Н.В. Алферовой

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Н.А. Мильгевской  

при участии:

от ОАО «Славянский судоремонтный завод»: представитель Бояршинова И.В. по доверенности от 31.12.2009 со специальными полномочиями сроком до 31.12.2010, паспорт;

Межрайонная ИФНС России № 10 по Приморского края не явилась, извещена надлежащим образом;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО «Славянский судоремонтный завод»

апелляционное производство № 05АП-2003/2010

на решение от 02.03.2010

судьи Н.Н. Куприяновой 

по делу № А51-20729/2009 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению ОАО «Славянский судоремонтный завод»

к Межрайонной ИФНС России № 10 по Приморского края

о признании незаконными действий по принудительному взысканию НДС

           УСТАНОВИЛ:

 Открытое акционерное общество «Славянский судоремонтный завод» (далее - заявитель, общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании незаконными действий должностных лиц Межрайонной ИФНС России № 10 по Приморскому краю (далее - налоговый орган, инспекция) по принудительному взысканию налога на добавленную стоимость (далее – НДС, налог) в сумме 436 099 руб. по инкассовому поручению № 128 от 15.01.2009.

Решением суда от 02.03.2010 заявленные требования удовлетворены частично. Суд признал незаконными действия должностных лиц Межрайонной ИФНС России № 10 по Приморскому краю по принудительному взысканию НДС в сумме 15 576 руб. по инкассовому поручению № 128 от 15.01.2009 как несоответствующие Налоговому кодексу РФ, в удовлетворении заявленных требований в остальной части отказал.

Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда от 02.03.2010, ОАО «Славянский судоремонтный завод» просит его отменить в части отказа в удовлетворении требований общества о признании незаконными действий инспекции по принудительному взысканию НДС в сумме 420 523 руб. В обоснование заявленных требований общество ссылается на пропуск инспекцией месячного срока, установленного пунктом 4 статьи 46 Налогового кодекса РФ, для вынесения решения о возобновлении действия инкассового поручения № 128 от 15.01.2009. В связи с этим взыскание НДС в сумме 420 523 руб. по инкассовому поручению № 128 от 15.01.2009 является незаконным. Вывод суда первой инстанции о том, что законодательство не предусматривает последствия по пропуску месячного срока для направления в банк инкассовых поручений или возобновления действия инкассовых поручений, заявитель считает противоречащим правой позиции Конституционного Суда Российской Федерации в Определении от 08.02.2007 № 381-О-П.

Межрайонная ИФНС России № 10 по Приморского края, надлежащим образом извещенная о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы ОАО «Славянский судоремонтный завод», письменный отзыв на апелляционную жалобу в порядке статьи 262 АПК РФ не представила.

         В соответствии со статьей 156 АПК РФ коллегия рассмотрела апелляционную жалобу по делу в отсутствие представителя налогового органа.

         В судебном заседании ОАО «Славянский судоремонтный завод» поддержало доводы апелляционной жалобы.

В соответствии с частью 5 статьи 268 АПК РФ коллегия проверяет законность и обоснованность решения суда в части отказа в удовлетворении требований общества о признании незаконными действий инспекции по принудительному взысканию НДС по инкассовому поручению № 128 от 15.01.2009 в сумме 420 523 руб.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы представителя заявителя, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

04.02.2008 ОАО «Славянский судоремонтный завод» представлена в Межрайонную ИФНС России № 10 по Приморскому краю уточненная налоговая декларация по НДС за сентябрь 2007 года.

По результатам камеральной налоговой проверки представленной обществом  уточненной налоговой декларации инспекцией вынесено решение о привлечении общества к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 08.08.2008 № 7701, в соответствии с которым налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ, за неуплату НДС в виде штрафа в размере 95 731 руб., а также заявителю доначислен НДС за сентябрь 2007 года в сумме 649 905 руб. и пени по нему в сумме 65 043 руб. 64 коп.

Решение Межрайонной ИФНС России № 10 по Приморскому краю от 08.08.2008 № 7701 ОАО «Славянский судоремонтный завод» в порядке статей 137-138 Налогового кодекса РФ обжаловало в вышестоящий налоговый орган.

Решением УФНС России по Приморскому краю от 21.10.2008 № 23-15/520/23450 жалоба налогоплательщика оставлена без удовлетворения.

По состоянию на 22.12.2008 Межрайонной ИФНС России № 10 по Приморскому краю направлено ОАО «Славянский судоремонтный завод» требование № 2392 об уплате начисленных по решению от 08.08.2008 № 7701 налога, пени и штрафа в срок не позднее 08.01.2009.

Поскольку в установленный срок требование № 2392 налогоплательщиком не исполнено, инспекцией в порядке статьи 46 Налогового кодекса РФ 15.01.2009 принято решение № 129 о взыскании 436 099 руб. налога, 43 644 руб. 92 коп. пени и 64 235 руб. штрафа за счет денежных средств на счетах налогоплательщика, и направлено в банк налогоплательщика - ОАО «Дальневосточный банк» г. Владивосток инкассовое поручение № 128 от 15.01.2009 на взыскание НДС в сумме 436 099 руб., которое 22.10.2009 помещено банком в картотеку.

Посчитав действия налогового органа по принудительного взысканию НДС в сумме 436 099 руб. по инкассовому поручению № 128 от 15.01.2009 незаконными, общество обратилось с рассматриваемым  заявлением в арбитражный суд.

В соответствии с пунктом 1 статьи 45 Налогового кодекса РФ неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате налога является основанием для направления налогоплательщику требования об уплате налога.

В силу пункта 1 статьи 46 Налогового кодекса РФ в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок обязанность по уплате налога исполняется в принудительном порядке путем обращения взыскания на денежные средства на счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в банках.

Взыскание налога производится по решению налогового органа (далее в настоящей статье - решение о взыскании) путем направления в банк, в котором открыты счета налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя, поручения налогового органа на списание и перечисление в бюджетную систему Российской Федерации необходимых денежных средств со счетов налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя. (пункт 2 статьи 46 Налогового кодекса РФ).

Согласно пункту 3 статьи 46 Налогового кодекса РФ решение о взыскании принимается после истечения срока, установленного в требовании об уплате налога, но не позднее двух месяцев после истечения указанного срока.

Поручение налогового органа на перечисление сумм налога в бюджетную систему Российской Федерации направляется в банк, в котором открыты счета налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя, в течение одного месяца со дня принятия решения о взыскании и подлежит безусловному исполнению банком в очередности, установленной гражданским законодательством Российской Федерации. (пункт 4 статьи 46 Налогового кодекса РФ).

В связи с неисполнением налогоплательщиком в установленный срок выставленного на основании решения инспекции о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 08.08.2008 № 7701 требования об уплате налога, пени и штрафа № 2392 от 22.12.2008 инспекцией в установленный пунктом 3 статьи 46 Налогового кодекса РФ срок принято решение от 15.01.2009 № 129 о взыскании 436 099 руб. налога, 43 644 руб. 92 коп. пени и 64 235 руб. штрафа за счет денежных средств на счетах налогоплательщика, в связи с чем в порядке пункта 4 статьи 46 Налогового кодекса РФ направлено в банк инкассовое поручение № 128 от 15.01.2009 на взыскание НДС в сумме 436 099 руб., помещенное 22.10.2009 в картотеку.

Решение инспекции от 08.08.2008 № 7701 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения общество обжаловало в Арбитражный суд Приморского края. По указанному заявлению общества возбуждено производство по делу № А51-11845/2008 18-105. В рамках производства по делу № А51-11845/2008 18-105 Арбитражным судом Приморского края вынесено определение от 21.01.2009 о принятии обеспечительных мер в виде запрета Межрайонной ИФНС России № 10 по Приморскому краю направлять инкассовые поручения в банк на бесспорное списание денежных средств по НДС в сумме 436 099 руб. налога, 43 645 руб. 56 коп. пени и 53 270 руб. штрафа на основании требования № 2392 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 22.12.2008 со счетов ОАО «Славянский судоремонтный завод» в банке до рассмотрения спора по существу и вступления решения в законную силу.

В связи с принятием судом указанных обеспечительных мер инспекция решением от 27.01.2009 № 10 приостановила действие инкассового поручения № 128 от 15.01.2009 на сумму 436 099 руб.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 05.02.2009 по делу № А51-11845/2008 18-105 признано недействительным решение Межрайонной ИФНС России № 10 по Приморскому краю от 08.08.2008 № 7701 о привлечении ОАО «Славянский судоремонтный завод» к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления НДС в сумме 15 576 руб., пени по нему в сумме 1558 руб. 87 коп., в остальной части в удовлетворении заявленных требований отказано, соответственно, доначисление НДС в сумме 420 523 руб. признано обоснованным.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 04.06.2009 решение суда от 05.02.2009 по делу № А51-11845/2008 18-105 изменено в части сумм пени и штрафа по НДС. В части незаконности доначисления НДС в сумме 15 576 руб. и правомерности доначисления инспекцией НДС в сумме 420 523 руб. арбитражный суд апелляционной инстанции оставил решение суда от 05.02.2009 по делу № А51-11845/2008 18-105 без изменения.

В связи со вступлением решения Арбитражного суда Приморского края от 05.02.2009 по делу № А51-11845/2008 18-105 в законную силу 04.06.2009, и, соответственно, прекращения действия ранее принятых обеспечительных мер, инспекцией 16.01.2009 принято решение № 228 о возобновлении действия инкассового поручения № 128 от 15.01.2009.

 Требования о признании незаконными действий должностных лиц инспекции по принудительному взысканию НДС в сумме 420 523 руб. по инкассовому поручению № 128 от 15.01.2009 общество основывает на том, что инспекцией пропущен срок на списание денежных средств по указанному инкассовому поручению в связи с пропуском срока для принятия решения от 16.01.2009 № 228 о возобновлении действия инкассовых поручений, который не может превышать один месяц, установленный пунктом 4 статьи 46 Налогового кодекса РФ.

Между тем, налоговое законодательство в пункте 3 статьи 46 Налогового кодекса РФ прямо предусматривает последствия пропуска только двухмесячного срока на вынесение налоговым органом решения об обращении взыскания на денежные средства на счетах налогоплательщика в банках в виде признания такого решения недействительным и не подлежащим исполнению.

Однако в рассматриваемом случае решение от 15.01.2009  № 129 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках вынесено инспекцией с соблюдением срока, установленного пунктом 3 статьи 46 Налогового кодекса РФ.

Инкассовое поручение № 128 от 15.01.2009 также направлено инспекцией в банк в установленный пунктом 4 статьи 46 Налогового кодекса РФ срок в течение одного месяца со дня принятия решения от 15.01.2009 № 129.

В связи с этим доводы заявителя апелляционной жалобы о нарушении инспекцией пункта 4 статьи 46 Налогового кодекса РФ, а также противоречии выводов суда правой позиции Конституционного Суда Российской Федерации в Определении от 08.02.2007 № 381-О-П коллегией отклоняются как несостоятельные.

В свою очередь предельный пресекательный срок нахождения инкассового поручения в банке по решению налогового органа о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках Налоговым кодексом РФ не предусмотрен.

Из положений пункта 6 статьи 46 Налогового кодекса РФ следует, что инкассовое поручение налогового органа при отсутствии на счетах налогоплательщика (налогового агента) денежных средств возврату не подлежит, а вносится банком в картотеку неисполненных платежных документов к счету согласно пункту 12.7 Положения о безналичных расчетах в РФ, утвержденного ЦБ РФ 03.10.2002 № 2-П, (зарегистрировано в Минюсте РФ 23.12.2002 № 4068), и банк продолжает дальнейшее его исполнение по мере поступления денежных средств.

В действующем законодательстве также отсутствует норма, обязывающая инспекцию в случае принятия решения о взыскании налога за счет имущества налогоплательщика и направления соответствующего постановления в службу судебных приставов отозвать из банка выставленные ранее инкассовые поручения.

Таким образом, направленное инспекцией в банк инкассовое поручение № 128 от 15.01.2009, исполнение которого временно приостанавливалось на основании определения Арбитражного суда Приморского края от 21.01.2009 по делу № А51-11845/2008