Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 09.06.2009 по делу n 07АП-2533/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                  Дело № 07АП-2533/09

Резолютивная часть постановления объявлена 05 июня 2009г.

Полный текст постановления изготовлен  10  июня 2009г

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Т. А. Кулеш,

судей:                                И. И. Бородулиной,

А. В. Солодилова,

при ведении протокола судебного заседания судьей А. В. Солодиловым,

при участии:

от заявителя: Карпов Д. С. - по доверенности от 11.01.2009 г.,

от заинтересованного лица: Яковлева Г. Ю. - по доверенности от 11.01.2009 г., Лаптева С. В. - по доверенности от 30.12.2008 г.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Шахта Колмогоровская»

на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 13.02.2009 года по делу № А27-16986/2008-6 (судья А. Л. Потапов)

по заявлению открытого акционерного общества «Шахта Колмогоровская» к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 3 по Кемеровской области о признании недействительным решения № 677 от 15.09.2008 г. в части,

У С Т А Н О В И Л:

Открытое акционерное общество «Шахта Колмогоровская» (далее – заявитель, Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения № 677 от 15.09.2008 года Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 3 по Кемеровской области (далее – заинтересованное лицо, налоговый орган, инспекция) в части отказа в возмещении налога на добавленную стоимость в сумме 258 594 рублей.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 13.02.2009 г. в удовлетворении заявленных требований Обществу отказано.

Не согласившись с данным решением суда, Общество обжаловало его в суд апелляционной инстанции.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал на то, что:

- для правомерного принятия входного НДС к вычету необходимо наличие связи между приобретенными товарами и деятельностью, облагаемой НДС, причем, облагаемая НДС деятельность не обязательно должна осуществляться в том же налоговом периоде;

- налоговое законодательство позволяет заявить право на вычет НДС по товарам (работам, услугам), косвенно используемым для операций, облагаемых НДС;

- после  окончания  добычи угля  на участке  недр  пользователь недр  в  соответствии с  требованиями законодательства  обязан  ликвидировать  шахту, привести  используемый  участок  в  безопасное  состояние, следовательно,  данный  процесс  нельзя  приравнивать к  обычной  ликвидации основных средств.

- ликвидация  горных выработок  является  обязательной  в  силу  закона  и  связана  с  деятельностью   по  добыче угля  и  его реализации, следовательно,  такая  ликвидация  связана с  деятельностью  Общества,  облагаемой НДС.

В своем отзыве на апелляционную жалобу налоговый орган просит решение суда первой инстанции оставить без изменения.

В судебном заседании представители Общества и инспекции поддержали доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее соответственно.

Исследовав материалы дела, изучив доводы жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, инспекция провела камеральную налоговую проверку налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 1 квартал 2008 года, представленной ОАО «Шахта Колмогоровская» и установила неправомерное предъявление к вычету 258 594 рублей налога на добавленную стоимость, уплаченного Обществом подрядной организации за выполненные работы по ликвидации шахты (демонтаж основных средств), списанных с баланса предприятия.

По мнению налогового органа, работы по демонтажу объектов основных средств в связи с их списанием и ликвидацией не являются реализацией, то есть операцией, облагаемой налогом на добавленную стоимость, поэтому в данном случае отсутствуют основания для возмещения налога на добавленную стоимость из бюджета.

Результаты налоговой проверки отражены в акте № 5172 от 31.07.2008 г., на который налогоплательщиком были принесены возражения и принято решение № 6392 от 15.09.2008 г. «об отказе в привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения» и отказано в вычетах налога на добавленную стоимость в размере 258 594 рублей.

Одновременно (15.09.2008 г.) инспекцией принято решение № 677 о частичном отказе налогоплательщику в возмещении суммы налога на добавленную стоимость в размере 258 594 рублей за 1 квартал 2008 года.

Общество, не согласившись с решением налогового органа, оспорило его в судебном порядке.

Суд первой инстанции, принимая обжалуемое решение, исходил из того, что:

- демонтаж объекта основного средства в связи с его ликвидацией не является реализацией применительно к пункту 1 статьи 39 НК РФ и не признается объектом обложения НДС;

- Обществом не представлено доказательств возможной реализации в последующем выполненных работ третьим лицам.

Арбитражный апелляционный суд поддерживает выводы суда первой инстанции, в связи с чем, отклоняет доводы жалобы, при этом исходит из следующего.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 171 Налогового кодекса РФ (далее – НК РФ) налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные этой же статьей налоговые вычеты.

Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для свободного обращения, временного ввоза и переработки вне таможенной территории в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Кодекса, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 Кодекса, и товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

В соответствии с пунктом 1 статьи 172 НК РФ вычетам подлежат, если иное не установлено данной статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг), либо фактически уплаченные им при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Из приведенных положений Налогового кодекса следует, что вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) после принятия их на учет при наличии соответствующих первичных документов и при условии, что товары приобретались для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии со статьей 146 Кодекса.

Согласно пункту 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения признаются следующие операции: реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав; передача на территории Российской Федерации товаров (выполнение работ, оказание услуг) для собственных нужд, расходы на которые не принимаются к вычету (в том числе через амортизационные отчисления) при исчислении налога на прибыль организаций;  выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления;  ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

Пунктом 1 статьи 39 НК РФ установлено, что реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу на безвозмездной основе.

Для возникновения облагаемой налогом на добавленную стоимость операций  по реализации необходимо одновременное наличие следующих условий:

1) цель операции  - передача права собственности на вещь;

2) передача вещи покупателю или перевозчику либо в отделение связи;

3) переход права собственности к приобретателю имущества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 235 ГК РФ право собственности прекращается при отчуждении собственником своего имущества другим лицам, отказе собственника от права собственности, гибели или уничтожении имущества и при утрате права собственности на имущество в иных случаях, предусмотренных законом.

Пункт 2 статьи 153 НК РФ предусматривает формирование налоговой базы по НДС с учетом выручки от реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг) исходя из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате товаров (работ, услуг).

Таким образом, для целей исчисления суммы налога, подлежащего уплате в бюджет, имеет значение не только поступление выручки, но и реализация.

Материалами дела подтверждено, что Общество имеет лицензию на право пользования недрами № КЕМ 00751 от 03.07.2000 г., в соответствии с которой осуществляло деятельность по добыче угля на северо-восточном крыле Мохово-Пестеревской антиклинали Егозово-Красноярского месторождения.

Согласно пояснительной записке к протоколу технического совещания от 23.01.2007 г. по балансу запасов угля ОАО «Шахта Колмогоровская» по состоянию на 01.01.2008 г., а также письма от 27.10.2006 г., направленного Обществом в адрес территориального агентства по недропользованию по Кемеровской области на шахте в соответствии с протоколом № 17 от 13.04.2006 г. с октября 2006 г. прекращена добыча угля и проведение выработок, остаток угля (баланс) согласован с агентством по недропользованию и списан согласно актам.

Таким образом, добыча угля Обществом была завершена.

Судом первой инстанции установлено, что в 1 квартале 2008 года подрядной организацией ООО «Махсут» (подрядчик) выполнялись работы по ликвидации объектов ОАО «Шахта Колмогоровская» (заказчик) на основании договора подряда № 2007-17-04 от 17.04.2007 г. на выполнение комплекса ликвидационных работ, согласно Проекту технической ликвидации опасного производственного объекта, связанного с пользованием недр – горными выработками ОАО «Шахта Колмагоровская», выполненного институтом «Кузбассгипрошахт».

Следовательно, работы осуществлялись по проекту ликвидации шахты, то есть не в целях его использования в производственном процессе, а в целях выполнения требований, предъявляемых к пользователю недр. Осуществляются работы без использования результата этих работ для каких-либо целей, в том числе для реализации.

В связи с чем, налогоплательщик не передает право собственности на товары, результаты выполненных работ одним лицом для другого лица и не оказывает услуг другому лицу.

Ликвидация основных средств – это работы не связанные ни с производством, ни с реализацией. В результате проведения таких работ происходит уничтожение имущества, право собственности на это имущество у налогоплательщика прекратилось в соответствии с пунктом 1 статьи 235 ГК РФ.

Ликвидация основных средств не является реализацией применительно к пункту 1 статьи 39 НК РФ и не признается объектом обложения НДС в соответствии с пунктом 1 статьи 146 НК РФ.

Поскольку расходы по ликвидации объектов основных средств не связаны с операциями, признаваемыми объектом обложения НДС, Общество не имело права предъявлять к вычету уплаченные подрядным организациям суммы НДС в порядке, предусмотренном статьей 171 НК РФ.

В случае приобретения товаров (работ, услуг), используемых для операций, не подлежащих обложению налогом на добавленную стоимость (освобожденных от налогообложения), суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные покупателю этих товаров (работ, услуг),  в силу подпункта 1 пункта 2 статьи 170 НК РФ учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг).

В обоснование своей апелляционной жалобы Общество ссылается на Федеральный закон от 21.02.1992 № 2395-1 «О недрах», в соответствии с которым пользователю недр необходимо привести земельный участок, нарушенный при пользовании недрами, в состояние, пригодное для его дальнейшего использования.

Согласно пункту 8 статьи 22 Федеральный закон от 21.02.1992 № 2395-1 «О недрах» (далее – Закон № 2395-1) пользователь недр обязан обеспечить приведение участков земли и других природных объектов, нарушенных при пользовании недрами, в состояние, пригодное для их дальнейшего использования.

При этом пока процесс ликвидации или консервации предприятия по добыче полезных ископаемых или подземного сооружения, не связанного с добычей полезных ископаемых, не будет завершен, на пользователя недр в полной мере распространяются нормы данного федерального закона.

Порядок ликвидации скважин определен в Инструкции «О порядке ликвидации, консервации скважин и оборудования их устьев и стволов», утвержденной постановлением Госгортехнадзора России от 22.05.2002  № 22  (далее – Инструкция).

Инструкция определяет порядок ликвидации и консервации опорных, параметрических, поисковых, разведочных, эксплуатационных, нагнетательных, контрольных (пьезометрических, наблюдательных), специальных (поглощающих, водозаборных), йодобромных, бальнеологических и других скважин, которые закладываются с целью поиска, разведки, эксплуатации месторождений нефти, газа и газового конденсата, теплоэнергетических, промышленных и минеральных вод, геологических структур для создания подземных хранилищ нефти и газа, захоронения промышленных стоков, вредных отходов производства, а также скважин, пробуренных для ликвидации газовых и нефтяных фонтанов и грифонов.

Из пункта 1.3 Инструкции следует, что пользователь недр обязан обеспечить ликвидацию в установленном порядке буровых скважин, не подлежащих использованию, а также обеспечить сохранность скважин, которые могут быть использованы при разработке месторождения и (или) в иных хозяйственных целях.

Ликвидация (консервация) скважин производится по инициативе предприятия – пользователя недр, других юридических или физических лиц, на балансе которых находится скважина, или в случаях, установленных законодательством.

В данном случае Общество произвело ликвидацию отработанной шахты.

Указанное