Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28.06.2009 по делу n 07АП-4488/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

из материалов дела, общество не соответствовало требованиям п. 3 ст. 346.12 Налогового кодекса РФ в период с 14.03.2003 г. по 20.12.2005 г.

В период до 14.03.2003 г. общество соответствовало данным требованиям, так как в состав учредителей входили три физических лица.

В период с 20.12.2005 г. по 24.06.2006 г. общество соответствовало данным требованиям, так как в состав учредителей входили три физических лица, и одно юридическое лицо с долей не более 25 %.

В соответствии со ст. 5 ФЗ от 21.07.2005 г. № 101-ФЗ, статьи 1 и 4 настоящего Федерального закона вступают в силу с 1 января 2006 года, но не ранее чем по истечении одного месяца со дня его официального опубликования.

Изменения в п. 4 ст. 346.13 Налогового кодекса РФ, предусматривающие утрату обществом права на применение УСН при несоответствии требованиям п. 3 ст. 346.12 Налогового кодекса РФ, предусмотрены статьёй 1 ФЗ от 21.07.2005 г. № 101-ФЗ и следовательно действуют с 01.01.2006 г.

При таких обстоятельствах апелляционный суд приходит к выводу, что Общество правомерно применяло систему налогообложения в виде УСН до 01.01.2006 г., а с 20.12.2005 г. общество полностью соответствует требованиям п. 3 ст. 346.12 НК РФ (в том числе по составу участников).

В связи с тем, что на 01.01.2006 г. общество соответствовало требованиям п. 3 ст. 346.12 НК РФ (в том числе и по составу участия других организаций), общество не может считаться утратившим право на применение УСН на основании п. 4 ст. 346.13 НК РФ.

Так, п. 4 ст. 346.13 НК РФ предусматривает утрату обществами права на применение УСН, если по итогам отчетного (налогового) периода доходы налогоплательщика, определяемые в соответствии со статьей 346.15 и подпунктами 1 и 3 пункта 1 статьи 346.25 настоящего Кодекса, превысили 20 млн. рублей и (или) в течение отчетного (налогового) периода допущено несоответствие требованиям, установленным пунктами 3 и 4 статьи 346.12 и пунктом 3 статьи 346.14 настоящего Кодекса.

Доказательств несоответствия общества критериям правомерности применения УСН по состоянию на 01.01.2006г., то есть с начала действия указанных изменений налогового законодательства, материалы дела не содержат, следовательно, отсутствуют основания перехода общества с 01.01.2006г. на общий режим налогообложения, кроме как наличие заявления самого общества.

При изложенных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции усматривает несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении, обстоятельствам дела, неправильное применение судом норм материального права, что является основанием для отмены решения суда, установленным ст. 270 АПК РФ, в части отказа в удовлетворении требований ООО ЧОП «Гранит».

   В соответствии со ст. 110 АПК РФ, государственная пошлина подлежит возвращению ООО ЧОП «Гранит» из федерального бюджета по первой инстанции в размере 2000 руб., по апелляционной инстанции в размере 1000 руб. (платежное поручение № 32 от 26.02.2009 г., № 77 от 30.04.2009 г.)

   Руководствуясь  ст. 110, ст. 156, п.2 ст. 269, п.1, п.3 ч.1 ст. 270, ст. 271 АПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

   Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 28.04.2009 г. по делу №А27-3733/2009-6 отменить в части отказа в удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью частное охранное предприятие «Гранит».

   Признать недействительным решение межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 11 по Кемеровской области  от 08.12.2008г. № 16-12-25/182  в части доначисления налога на прибыль за 2007г., налога на добавленную стоимость за 2006г., 2007г., единого социального налога за 2006г., 2007г., соответствующих сумм пени, привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату налога на прибыль за 2007г., налога на добавленную стоимость за 2006г., 2007г., единого социального налога за 2006г., за 2007г., привлечения к налоговой ответственности по п. 1, п. 2 ст. 119 НК РФ за непредставление налоговых деклараций по НДС за 2006г., 2007г., по ЕСН за 2006г., 2007г., по налогу на прибыль за 2007г.

  В остальной части решение оставить без изменения.

  Возвратить из федерального бюджета обществу с ограниченной ответственностью частное охранное предприятие «Гранит» ОГРН 1034223000228 государственную пошлину по первой инстанции - в размере 2 000 рублей, по апелляционной инстанции – в размере 1 000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий                                                                          В.А. Журавлева

Судьи                                                                                                         И.И. Бородулина

Е.Г. Шатохина