Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 09.07.2009 по делу n 07АП-4301/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                       Дело № 07АП- 4301/09

10  июля 2009г.

Резолютивная часть постановления объявлена 08 июля 2009г.

Полный текст постановления изготовлен 10  июля 2009г. 

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ждановой Л. И.

судей Залевской Е.А., Хайкиной С.Н.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Залевской Е.А.

при участии:

от заявителя: Грибанов В.А. по доверенности от 25.12.2008 года (сроком на 3 года)

от заинтересованного лица: без участия  (извещен)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Барнаула, г. Барнаул

на решение Арбитражного суда Алтайского края

от 17 апреля 2009 года по делу № А03-14352/2008 (судья Доценко Э.С.)

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Оникс», г. Барнаул  

к Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Барнаула, г. Барнаул

о признании недействительным решения № 754 от 19.09.2008 года и о взыскании 395 857 руб. процентов, 

У С Т А Н О В И Л:

ООО «Оникс» (далее по тексту – Общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Алтайского края с заявлением, уточненным в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ, к Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Барнаула (далее по тексту – Инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения «Об отказе в осуществлении зачета (возврата)» от 19.09.2008 года № 754 и обязании Инспекции принять решение об уплате Обществу процентов в размере 582 598,68 руб. на сумму 4 452 000 руб. излишне уплаченного налога на игорный бизнес.

Решением Арбитражного суда Алтайского края от 17.04.2009 года заявленные Обществом требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Инспекция обратилась в арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Алтайского края от 17.04.2009 года отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных Обществом требований, так как сам факт непредставления (непринятия) налоговым органом соответствующих решений при наличии доказательств осуществления Инспекцией фактических действий по зачету не должен являться основанием для удовлетворения требований налогоплательщика. Кроме того,  суд не дал правовую оценку осуществленным Инспекцией зачетам по решениям №№ 13214, 13213 13 212, 13211, 13210.

Подробно доводы налогового органа изложены в апелляционной жалобе.

Общество в отзыве на апелляционную жалобу возражает против доводов апелляционной жалобы, считая решение суда законным и обоснованным, так как все доводы апелляционной жалобы сформулированным без учета норм налогового и арбитражно-процессуального законодательства; противоречат установленным арбитражным судом первой инстанции фактически обстоятельствам дела.

Письменный отзыв Общества приобщен к материалам дела.  

Представитель Общества в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, дополнив, что наличие недоимки по налогу на имущество не оспаривает, решения о проведенном Инспекцией зачете на общую сумму 52 950, 63 руб. в счет имеющей переплаты по налогу на игорный бизнес, Обществом не оспорены в установленном порядке; каких-либо доводов о незаконности решений о зачете в суде первой инстанции не заявлялось, в связи с тем, что заявитель считает, что данные решения не относятся к предмету заявленных требований Общества, так как вступившим в законную силу судебным актом определен способ устранения налоговым органом нарушенных прав и законных интересов налогоплательщика – возврат суммы излишне уплаченного налога на игорный бизнес в размере 4 452 000 руб.; о принятии указанных решений заявитель был уведомлен;  имеющаяся недоимка по налогу на игорных бизнес возникла после срока, когда Инспекция обязана была принять решение по заявлению о возврате сумму налога и возвратить излишне уплаченный налог, то есть после декабря 2007 года; подтвердил, что Инспекцией Обществу возвращен налог в размере 100 899, 32 руб. Обществу 05.12.2008 года и проценты  в размере 10 899, 32 руб. - 02.12.2008 года; расчет процентов произведен не правильно – без учета возвращенного  налога в сумме 100 899, 32 руб.

Налоговый орган, участвующий в деле, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного заседания, в судебное заседание не явился.

В порядке ч. 1 ст. 266,  ч. 3 ст. 156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу отсутствие не явившейся стороны.

Проверив материалы дела в порядке ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителя заявителя, суд апелляционной инстанции считает решение Арбитражного суда Алтайского края от 17.04.2009 года подлежащим изменению в части по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Алтайского края от 20.03.2008 года по делу №А03-1153/08-14, вступившим в законную силу, налоговый орган обязан вынести решение о возврате излишне уплаченного налога на игорный бизнес в размере 4 452 000 руб. и возвратить эту сумму Обществу в срок позднее 11.02.2008 года.

01.09.2008 года Общество обратилось в Инспекцию с заявлением об уплате процентов в сумме 253 516,67 руб. за период с 11.02.2008 года по 01.09.2008 года и просило перечислить сумму процентов за несвоевременный возврат суммы налога на игорный бизнес 4 452 000 руб. на расчетный счет заявителя.

Инспекция решением «Об отказе в осуществлении зачета (возврата)» от 19.09.2008 года № 754 отказала налогоплательщику в уплате процентов, ссылаясь на отсутствие переплаты налога на игорный бизнес.

Полагая указанное решение налогового органа незаконным и нарушающим его права и законные интересы, Общество обратилось в Арбитражный суд Алтайского края с настоящим заявлением. 

Удовлетворяя заявленные Обществом требования, суд первой инстанции, проанализировав положения ст. 78 НК РФ в совокупности с имеющимися в материалах дела доказательствами, исходил из преюдициальности решения от 20.03.2008 ода года по делу №А03-1153,08-14, которым  на Инспекцию возложена обязанность устранить последствия незаконных  действий в виде принятия решения о возврате заявителю суммы налога на игорных бизнес в размере 4 452 000 руб.; в связи с непредставлением налоговым органом доказательств возврата указанной суммы в соответствии с п.9 ст. 78 НК РФ налогоплательщик имеет право на получение процентов на сумму излишне уплаченного налога в сумме 4 452 000 руб. за период с  1.02.2008 года по 13.04.2009 года в размере 580 598 руб., с учетом 10 899,32 руб. процентов, перечисленных налоговым органом Обществу.

 Как обоснованно отмечено судом первой инстанции, в соответствии со статьей 32 Налогового кодекса РФ налоговые органы обязаны осуществлять возврат или зачет излишне уплаченных или излишне взысканных сумм налогов, пеней и штрафов в порядке, предусмотренном Налоговым кодексом Российской Федерации.

В соответствии с п. 9 ст. 7 Федерального закона от 27.07.2006 года № 137-ФЗ «О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования» суммы налогов, сборов, пеней, штрафов, излишне уплаченные (взысканные) до 1 января 2007 года и подлежащие возврату в соответствии со ст. 78 и 79 Налогового кодекса РФ (в редакции данного Федерального закона) и ст. 333.40 Налогового кодекса РФ (в редакции названного Федерального закона), возвращаются налогоплательщику (налоговому агенту, плательщику сбора) в порядке, действовавшем до дня вступления в силу этого Федерального закона.

Как указано в п. 2 ст. 78 Налогового кодекса РФ (в редакции, действовавшей до 01.01.2007 года), зачет или возврат суммы излишне уплаченного налога производится, если иное не установлено Налоговым кодексом РФ, налоговым органом по месту учета налогоплательщика без начисления процентов на эту сумму, если иное не установлено ст. 78 Налогового кодекса РФ.  

В силу  пункта 7 статьи 78 НК РФ сумма излишне уплаченного налога подлежит возврату по письменному заявлению налогоплательщика.

В случае наличия у налогоплательщика недоимки по уплате налогов и сборов или задолженности по пеням, начисленным тому же бюджету (внебюджетному фонду), возврат налогоплательщику излишне уплаченной суммы производится только после зачета указанной суммы в счет погашения недоимки (задолженности). Налоговые органы вправе самостоятельно произвести зачет в случае, если имеется недоимка по другим налогам (п.5 ст. 78 НК РФ).

Исходя из положений пунктов 7,8 статьи 78 НК РФ следует, что сумма излишне уплаченного налога подлежит возврату по письменному заявлению налогоплательщика, которое может быть подано в течение трех лет со дня уплаты указанной суммы.

В силу п. 9 ст. 78 Налогового кодекса РФ возврат суммы излишне уплаченного налога производится за счет средств бюджета, в который произошла переплата, в течение одного месяца со дня подачи заявления о возврате, если иное не установлено Налоговым кодексом Российской Федерации.

При нарушении срока возврата излишне уплаченного налога на сумму излишне уплаченного налога, не возвращенную в установленный срок, начисляются проценты за каждый день нарушения срока возврата. Процентная ставка принимается равной ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действовавшей на дни нарушения срока возврата.

Из содержания приведенных норм права следует, что условиями возврата налога являются наличие переплаты по нему, отсутствие недоимки по уплате иных налогов и сборов или задолженности по пеням, соблюдение налогоплательщиком трехлетнего срока на подачу заявления, в пределах которого может быть произведен возврат.

 Как установлено решением Арбитражного суда Алтайского края от 20.03.2008 года по делу № А03-1153,08-14, вступившим в законную силу, ООО «Оникс» 22.10.2007 года направило в Инспекцию заявление о возврате излишне уплаченной суммы налога на игорный бизнес в размере 4 452 000 руб. за период 01.02.2005 года по 04.12.2006 года. Инспекция в срок, установленный ст. 78 НК РФ не приняла решение ни об отказе, ни об удовлетворении заявления Общества и не дала ответа о результатах рассмотрения заявления. Суд, установив излишнюю уплату налога в указанном размере за данный период вследствие неправильного применения завышенной ставки налога, которая в установленный ст. 78 НК РФ срок со дня подачи заявления о возврате суммы излишне уплаченного налога, на возвращена и не зачтена в счет какой-либо задолженности, арбитражный суд принял решение о признании незаконным бездействия Инспекции, выразившимся в непринятии решения о возврате сумм излишне уплаченного налога на игорный бизнес за период с 01.02.2005 года по 04.12.2006 года в размере 4 452 000 руб., и возложил на налоговый орган обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

Таким образом, решением Арбитражного суда Алтайского края от 20.03.2008 года по делу №А03-1153/08-14 установлен факт наличия у Общества переплаты по налогу на игорный бизнес, а также факт того, что срок возврата излишне уплаченного налога на игорный бизнес наступил. Кроме того, указанным судебным актом установлен способ устранения налоговым органом нарушенных прав и законных интересов налогоплательщика – возврат суммы излишне уплаченного налога на игорный бизнес в размере 4 452 000 руб.

В соответствии со ст. 69 Арбитражного процессуального кодекса РФ решение арбитражного суда по делу № А03-1153/08-14 имеет преюдициальное значение для рассмотрения настоящего дела.

Таким образом, после вступления решения арбитражного суда в законную силу – 07.07.2008 года, налоговый орган обязан был исполнить данный судебный акт и принять решение о возврате (зачете) излишне уплаченных сумм налога в порядке ст. 78 НК РФ при отсутствии недоимки по уплате иных налогов и сборов или задолженности по пеням именно на тот период, когда Инспекция должна была принять решение по заявлению Общества от 22.10.2007 года  и возвратить сумму излишне уплаченного налога на игорный бизнес, то есть не позднее  декабря 2007 года (в решении по делу № А03-1153/08-14 не указана дата получения заявления Общества налоговым органом).

Судом первой инстанции установлено, материалами дела подтверждается и не оспаривается налоговым органом, что возврат суммы переплаты налога заинтересованным лицом не осуществлен как на день принятия оспариваемого решения, так и на день вынесения решения судом первой инстанции (05.12.2008 года возвращена только сумма налога в размере 100 694,81 руб.).

 Уплата процентов предполагает возмещение налогоплательщику потерь, которые он несет из-за ограничения возможности пользования своими денежными средствами, следствие чего нарушаются экономические интересы Общества.

Исходя из вышеизложенного, при не доказанности налоговым органом в нарушении ст. 65, 200 Арбитражного процессуального кодекса РФ исполнения решения арбитражного суда от 20.03.2008 года, а также наличия задолженности перед бюджетом по налогу на игорный бизнес на период обращения налогоплательщика с заявлением за возвратом излишне уплаченной суммы налога на игорный бизнес, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что Общество имеет право на взыскание процентов за несвоевременный возврат налога на игорный бизнес с 11.02.2008 года, при этом, указанный срок не нарушает положений п. 9 ст. 78 Налогового кодекса РФ.

 Доводы апелляционной жалобы налогового органа о том, что Инспекцией были проведены зачеты излишне уплаченной суммы налога в счет недоимки по налогу на игорный бизнес  являются необоснованными в силу следующего.

 Согласно п. 6 ст. 78 Налогового кодекса РФ (в редакции, действующий в спорный период) налоговый орган обязан проинформировать налогоплательщика о вынесенном решении о зачете сумм излишне уплаченного налога не позднее двух недель со дня подачи заявления о зачете.

В нарушении указанной нормы права Инспекция не представила в материалы дела  доказательств, свидетельствующих о том, что Общество было информировано о проведенном налоговым органом зачете сумм налога на игорный бизнес: 900 000 руб. за ноябрь 2007 года по сроку уплаты 20.11.2008 года, суммы 900 000 руб.  - за декабрь 2007 года по сроку уплаты 20.01.2008 года, суммы 1 250 000 руб. - за январь 2008 года по сроку