Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 09.08.2009 по делу n 07АП-5647/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

для ферросплавного производства крупностью более 25 мм, так и для других целей крупностью менее 25 мм.

Следовательно, кварцит в зависимости от крупности может использоваться для разных целей, при этом как кварцит крупностью более 25 мм, так и кварцит крупностью менее 25 мм является полезным ископаемым.

Суд первой инстанции, удовлетворяя требования Общества, указал на то, что поскольку государственный, отраслевой, региональный или международный стандарт на добываемый кварцит отсутствует, Обществом был разработан и утвержден Стандарт предприятия (СТП 001-05770748-2001) на добываемый на руднике открытым способом кварцит.

Данным Стандартом определено, что извлекаемые балансовые запасы кварцита считаются добытыми из недр полезным ископаемым (товарной продукцией), подготовленным для реализации сторонним потребителям или переработки в продукцию более высокого передела после выполнения следующих основных процессов (работ): эксплуатационной разведки, выполнения вскрышных работ, бурения взрывных скважин для получения кондиционного куска полезного ископаемого, опробование взрывных скважин для получения качественных показателей минерального сырья, погрузки полезного сырья в транспортные средства.

В результате выполнения указанных работ добытый кварцит должен иметь крупность в пределах 25 - 800 мм и определенное содержание кремния, алюминия, марганца. Химический состав кварцита также закреплен данным Стандартом предприятия, в частности, массовая доля оксида кремния должна составлять не менее 97,0%.

Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что добытый кварцит крупностью 25 - 800 мм, первый по своему качеству соответствующий стандарту предприятия на добытое полезное ископаемое, является видом добытого полезного ископаемого и объектом налогообложения по налогу на добычу полезных ископаемых.

Указанный вывод нельзя признать обоснованным.

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в своем постановлении от 12.03.2009 г. указал на необходимость исследовать вопросы о соответствии Стандарта предприятия и технологической инструкции, разработанных Обществом, действующему законодательству, соотнесены ли положения Стандарта предприятия с данными выданной налогоплательщику лицензии на право пользования недрами.

Суд апелляционной инстанции, выполняя указание кассационной инстанции, приходит к выводу о несоответствии Стандарта Общества как лицензионному соглашению к лицензии КЕМ 01190 ТЭ, так и проекту отработки месторождения «Корректировка проекта реконструкции объектов рудника» и Протоколу заседания государственной комиссии по запасам полезных ископаемых при Совете Министров СССР от 28.09.1983 г. № 9309.

Согласно протоколу ГКЗ на месторождении «Сопка 248» годовая производительность сырого кварцита составляет 2516 тыс. тонн, всего за период разработки добыто 11186 тыс. тонн кварцитов. Выход товарного кварцита фракции 25-100 мм по данным предприятия составляет 43% от сырого кварцита.

Следовательно, протоколом ГКЗ разграничиваются понятия сырого и товарного кварцита, при этом протоколом ГКЗ устанавливается, что товарным кварцитом является кварцит с фракцией 25-100 мм.

Технологическим проектом отработки месторождения «Корректировка проекта реконструкции объектов рудника» установлено, что в результате осуществления работ по эксплуатационной разведке, выполнению вскрышных работ, бурению взрывных скважин, опробованию скважин, погрузке в транспортные средства, сырой кварцит крупностью 1000-0 мм, добытый в карьере, автомобилями типа БелАЗ доставляется в приемный бункер ДОФ.

В результате грохочения сырого кварцита на ДОФ, выполняемым по классу 25 мм на 2-х грохотах, получаются кварциты фракции 25-120 мм и 0-25 мм.

Кроме того, протоколом ГКЗ в отличие от Стандарта организации СТП 001-05770748-2001 указывается, что товарной продукцией является товарный кварцит фракции 25-100 мм, предназначенный для производства ферросплавов марок КФ и КШ, а не сырой кварцит фракции 25-800 мм, который предназначен только для извлечения товарных продуктов.

Суд первой инстанции, делая вывод о том, что полезным ископаемым является только товарный кварцит крупностью более 25 мм, не учел содержание пунктов 1.5 и 3.2 протокола ГКЗ на месторождении «Сопка 248», согласно которым предусмотрены балансовые запасы:

- кварцитов, как сырья для производства ферросплавных марок КШ и КФ, соответствующих (ОСТ -14 49-80), кремния марки КР-2;

- кварцитов фракции менее 25 мм как сырья для изготовления набивных масс, цементной добавки и совместно с кварцитами, не удовлетворяющими требованиям к ферросплавному производству для производства щебня.

С учетом изложенного, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о том, что на месторождении «Сопка 248» различаются два вида добываемого полезного ископаемого:  кварциты пригодные для ферросплавного производства фракции 25-120 мм, образующиеся после переработки сырого кварцита; и кварциты фракции 0-25, образующиеся после переработки сырого кварцита.

Суд апелляционной инстанции признает обоснованным довод налогового органа о том, что не может быть признан добытым полезным ископаемым сырой кварцит, так как из указанных документов, следует, что к полезному ископаемому предъявляются определенные требования, в частности фракционный состав, которому сырой кварцит не соответствует.

Также налоговым органом правомерно отмечено, что как кварциты, пригодные для ферросплавного производства, так и кварциты фракции 0-25 мм, образующиеся после переработки сырого кварцита, как добытые полезные ископаемые, соответствуют требованиям пункта 1 статьи 337 НК РФ.

Указанный вывод инспекции согласуется со следующими обстоятельствами.

Обществом на кварциты, пригодные для ферросплавного производства, разработаны технические условия ТУ 0750-002-05770748-2001 от 07.05.2004 г. в соответствии, с которыми крупность кварцита должна соответствовать фракции 25-120 мм, что полностью соответствует требованиям Лицензионного соглашения, соглашению к лицензии КЕМ 01190 ТЭ и содержанию Протокола ГКЗ на месторождении «Сопка 248».

Также и на кварциты фракции 0-25 мм, образующиеся после переработки сырого кварцита, Обществом разработаны технические условия ТУ 5711-007­05770748-2003 от 04.03.2003 г., где кварцит, используемый в строительной индустрии, поименован как щебень нефракционный.

Поскольку пунктом 1 статьи 337 НК РФ установлено, что одним из требований предъявляемых к добытому полезному ископаемому является соответствие стандарту, а в случае отсутствия таких стандартов, соответствие стандарту либо техническим условиям, разработанных налогоплательщиком самостоятельно, налоговый орган обоснованно рассматривал кварцит фракции 0-25 мм в качестве добытого полезного ископаемого.

Является необоснованным вывод суда первой инстанции о том, что переработка сырого кварцита на дробильно-обогатительной фабрике, в силу закрепления качества Стандартом предприятия относится к процессу извлечения полезного ископаемого в порядке пункта 1 статьи 337 НК РФ.

В соответствии с Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.12.2007 г. № 64 нормы статей 337, 339 НК РФ не могут быть истолкованы как означающие, что полезным ископаемым во всех случаях признается конечная продукция разработки месторождения, поскольку проектом разработки конкретного месторождения может быть предусмотрена необходимость осуществления в отношении полезного ископаемого операций, относящихся  не только к добыче (извлечению) полезного ископаемого из недр, но и к его дальнейшей переработке.

В соответствии с лицензионным соглашением к лицензии КЕМ 01190 ТЭ и Протоколом заседания государственной комиссии по запасам полезных ископаемых при Совете Министров СССР от 28.09.1983 г. № 9309 процессы, проводимые на дробильно-обогатительной фабрике, являются неотъемлемой частью именно извлечения полезного ископаемого и доведения до определенных требований установленных лицензией.

Вместе с тем, Стандарт предприятия СТП 001-05770748-2001 не учитывает указанные документы, поскольку не содержит процедуры грохочения, в связи с чем, получение кварцита крупностью 25-800 мм невозможно.

Кроме того, в апелляционной жалобе обоснованно отмечено, что, исходя из редакции пункта 1 статьи 337 НК РФ, следует, что добытым полезным ископаемым признается продукция горнодобывающей промышленности, содержащаяся в фактически добытом минеральном сырье.

Согласно «Методическим рекомендациям по применению главы 26 «Налог на добычу полезных ископаемых» Налогового кодекса Российской Федерации», утвержденным Приказом МНС от 02.04.2002 г. № БГ-3-21/170, под минеральным сырьем понимается порода, жидкость или иная смесь, фактически добытая (извлеченная) из недр.

В соответствии с данными Методическими рекомендациями, полезными ископаемыми является продукция горнодобывающей промышленности, содержащаяся в фактически добытом минеральном сырье, соответствующая стандарту качества.

В настоящем случае сырой кварцит является только извлеченным из недр минеральным сырьем, содержащем в себе продукцию горнодобывающей промышленности, а именно продукт крупностью 25-120 мм – кварциты марок КФ, пригодных для ферросплавного производства (ОСТ 14-49-80, ТУ 0750-002-05770748 от 07.05.2004 г.), и продукт крупностью 0-25 мм – кварцит, предназначенный для производства щебня (ТУ 5711-007-05770748-2003 от 04.03.2003 г.).

Таким образом, требования лицензионного соглашения к лицензии КЕМ 01190 ТЭ и Протокола заседания государственной комиссии по запасам полезных ископаемых при Совете Министров СССР от 28.09.1983г. № 9309 устанавливают необходимость осуществления в отношении сырого кварцита операций, относящихся не только к добыче (извлечению) полезного ископаемого из недр, но и к его дальнейшей переработке с целью получения двух видов полезных ископаемых.

При изложенных  обстоятельствах доводы Общества о том, что кварцит фракцией менее 25 мм  должен быть исключен из объектов налогообложения, несостоятельны.

Более того, пунктом 3.2.1 лицензионного соглашения к лицензии КЕМ 01190 ТЭ предусмотрены платежи  Общества при пользовании недрами в соответствии с налоговым законодательством и законодательством о недрах – за право добычи кварцитов марок КФ, КР-2, КШ – 3% и за право добычи кварцитов для производства строительных материалов – 3%.

Арбитражный апелляционный суд приходит к выводу, что налоговым органом  правильно с учётом обстоятельств дела и норм действующего законодательства   определена сумма  недоимки, штрафа и пени.

В силу пункта 2 статьи 338 НК РФ налоговая база по налогу на добычу полезных ископаемых определяется как стоимость добытых полезных ископаемых, за исключением нефти обезвоженной, обессоленной и стабилизированной, попутного газа и газа горючего природного из всех видов месторождений углеводородного сырья.

Стоимость добытых полезных ископаемых определяется в соответствии со статьей 340 НК РФ.

Количество добытого полезного ископаемого определяется налогоплательщиком самостоятельно в соответствии со статьей 339 НК РФ.

Согласно пункту 1 статьи 340 НК РФ оценка стоимости добытых полезных ископаемых производится налогоплательщиком исходя из сложившихся у налогоплательщика за соответствующий налоговый период цен реализации добытого полезного ископаемого либо в случае, если такая реализация отсутствует, – из расчетной стоимости добытого полезного ископаемого.

Оценка стоимости полезного ископаемого, исходя из сложившихся у налогоплательщика цен реализации, возможна только в случае реализации налогоплательщиком продукции, признаваемой в соответствии со статьей 337 НК РФ полезным ископаемым.

Общество оценку стоимости добытых полезных ископаемых определяло в соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 340 НК РФ, то есть с  учетом цен реализации добытого полезного ископаемого.

Для целей определения стоимости единицы добытого полезного ископаемого, а  в  последствии  определения  суммы  налога на  добычу  полезных ископаемых выручка от реализации щебня,  а также  количество реализованного щебня учтены налогоплательщиком в налоговых декларациях по налогу на добытые полезные ископаемые за спорные периоды.

Статьей 52 НК РФ установлено, что налогоплательщик самостоятельно исчисляет сумму налога, подлежащую уплате за налоговый период, исходя из налоговой базы, налоговой ставки и налоговых льгот.

Уточненных налоговых деклараций ОАО «Кузнецкие ферросплавы» как в ходе проверки, так и до настоящего времени не подавало.

ОАО «Кузнецкий ферросплавы» самостоятельно, ссылаясь на лицензию № КЕ 101190 ТЭ, исчисляло налог на добычу полезных ископаемых, при этом, определяя в качестве полезного ископаемого кварцит,  стоимостью 255  рублей за тонну и кварцит стоимостью   25    рублей за  тонну.

Поскольку  в проверяемый  налоговый период  Обществом  производилась реализация    кварцита, фракции  менее 25 мм,  оценку  размера  налога на добычу полезных ископаемых   следует  производить  исходя  из цен реализации соответствующего добытого полезного ископаемого.

Стоимость добытого полезного ископаемого определяется как произведение количества добытого полезного ископаемого, определяемого в соответствии со статьёй 339 НК РФ, и стоимости единицы добытого полезного ископаемого.

Стоимость единицы добытого полезного ископаемого рассчитывается как отношение выручки от реализации добытого полезного ископаемого, определяемой в соответствии с настоящим пунктом, к количеству реализованного добытого полезного ископаемого.

Налоговая ставка в соответствии с пунктом 2 статьи 342 НК РФ при добыче неметаллического сырья, используемого в основном в строительной индустрии (кварцит менее  25 мм.), составляет 5, 5 процента.

В соответствии с пунктом 2 статьи 342 НК РФ, сумма налога по добытому полезному ископаемому (щебень) исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы по итогам каждого налогового периода, который в соответствии со статьей 341 НК РФ составляет один календарный месяц.

Суд апелляционной инстанции считает правомерным доначисление инспекцией налога на добычу полезных ископаемых, поскольку Обществом осуществлялась реализация кварцита фракции менее 25 мм, добытого на месторождении «Сопка-248» как с конвейера, так  и  с  отвала, а исчисление и уплата налога производились по  кварциту  фракции менее  25 мм, реализованному с конвейера.

Инспекция правильно определила   стоимость   единицы  подлежащего налогообложению  полезного  ископаемого  как  отношение выручки от реализации добытого полезного ископаемого (70, 90, 100, 110 рублей за тонну) к количеству реализованного добытого полезного ископаемого, указанному  Обществом в   поданных  налоговых декларациях.

Принимая во внимание указанные обстоятельства, доначисление налога на добычу полезных ископаемых за 2005-2006 годы в указанном ранее размере правомерно.

Таким образом, выводы суда первой инстанции не соответствуют