Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 11.10.2009 по делу n 07АП-7549/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

  П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                        Дело №07АП-7549/09

12 октября  2009 г.

Резолютивная часть постановления объявлена  09 октября  2009 года

Полный текст постановления изготовлен 12 октября 2009 года 

Седьмой Арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Усаниной Н.А.

судей  Бородулиной И.И., Шатохиной Е.Г.  

при ведении протокола судебного заседания  судьей Шатохиной Е.Г.

при участии: 

от заявителя:  Терешков Д.А. по доверенности от 25.06.2009г. 

от ответчика:  Федотов А.Н. по доверенности от 11.01.2009г.     

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью «Сибирская строительная компания»    

на  решение  Арбитражного суда Томской области 

от  13 августа 2009 года по делу №А67- 4086/09 (судья Афанасьева Е.В.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Сибирская строительная компания» 

к Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Томску  

о признании недействительным решения №12/3-29В от 27.03.2009г. в части       

                                                          У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Сибирская строительная компания»  (далее по тексту ООО «ССК», Общество,  налогоплательщик) обратилось  в Арбитражный суд  Томской с  заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Томску (далее Инспекция) №12/3-29В от 27.03.2009г. о привлечении к налоговой ответственности в части п. 1 ст. 122 НК РФ по налогу на добавленную стоимость в размере 489 975 руб., начисления пеней по налогу на добавленную стоимость в размере 1 834 337 руб., предложения уплатить недоимку по налогу на добавленную стоимость в сумме 5 021 707 руб., внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Решением  Арбитражного суда Томской области от 13 августа  2009г. в удовлетворении заявленных требований ООО «Сибирская строительная компания» отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом Общество  подало  апелляционную жалобу, в которой просит решение отменить и принять по делу новый судебный акт  по основаниям неполного выяснения обстоятельств, имеющих значение для дела, недоказанности, имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд  считал установленными, несоответствия выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела:

- судом не дана оценка акта от 07.09.2006г. и решения от 22.09.2006г., по  проведенной инспекцией проверке за период с 01.01.2004г. по 31.12.2005г. , которым  подтверждено право налогоплательщика на налоговый вычет;

- заключение эксперта является недопустимым доказательством по делу, так как исследованы электрографические копии документов, экспериментальные образцы подписей экспертом не исследованы;

- показания Морева Д.В., от 29.04.2008г. не отвечают критериям относимости и допустимости доказательств, так как Морев не предупрежден об уголовной  ответственности по ст. 90 НК РФ, получен   за ее пределами;

- Инспекцией не доказано совершение Обществом и его контрагентами согласованных действий, направленных на искусственное создание условий для неправомерного возмещения налога на добавленную стоимость  из бюджета и занижения налогооблагаемой базы.

            В судебном заседании представитель Общества доводы апелляционной жалобы поддержал по основаниям в ней изложенным, настаивал на её удовлетворении.

            Представитель Инспекции доводы апелляционной жалобы не признал по основаниям, изложенным в отзыве, указав, на то, что заявителем не приведено правовое обоснование  необходимости  производства экспертизы по оригиналам, а также того, что при исследовании подписи происходит исследование документа; в акте ВНП от 19.02.2009г. Инспекцией признано проведение инвентаризации с соблюдением  порядка ее проведения, однако, целью составления акта инвентаризации являлось выделение сумм НДС, которые можно принять к вычету в переходном периоде, то есть определение по состоянию на 01.01.2006г. данных, которые не участвовали в расчете налоговой базы (исчислении налога) до 31.12.2005г., а если данные суммы не участвовали при исчислении НДС, то правомерность их отнесения к налоговым вычетам по НДС могла быть установлена только при соответствующей проверке, в связи с чем, доводы заявителя необоснованны.      

Проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в порядке ст.268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает решение арбитражного суда Томской области от 13 августа 2009г. не подлежащим отмене по следующим основаниям.  

Отказывая в удовлетворении заявленных ООО «ССК» требований, суд первой инстанции пришел к выводу о доказанности Инспекцией  необоснованного применения налогоплательщиком налогового вычета, вследствие чего налогоплательщик неправомерно уменьшил  сумму налога, подлежащую уплате и как следствие  правомерности определения налоговым органом  налоговых обязательств и применения налоговых санкций.

Следуя материалам дела, Инспекцией проведена выездная налоговая проверка ООО «Сибирская строительная компания» по вопросам правильности исчисления и уплаты в бюджет налогов, в том числе налога на добавленную стоимость за период 01.01.2006 – 31.12.2006, по результатам которой 19.02.2009 составлен акт № 11/3-29в (т.1 л.49-90),  27.03.2009 принято решение № 12/3-29В о привлечении ООО «Сибирская строительная компания» к налоговой ответственности за совершение налогового  правонарушения (т.1 л.26 -44).

Решением УФНС России по Томской области от 14.05.2009 № 250 (т.1 л.19-25) жалоба ООО «Сибирская строительная компания» оставлена без удовлетворения, решение ИФНС России по г. Томску от 27.03.2009 № 12/3-29В , утверждено.

Полагая, что решение инспекции в обжалуемой части не соответствует положениям налогового законодательства, нарушает права и законные интересы Общества в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, заявитель обратился в суд с заявлением о признании  решения Инспекции от 27.03.2009 №12/3-29В недействительным в части. 

В соответствии со ст. 146 НК РФ ООО «ССК» в проверяемом периоде являлась плательщиком налога на добавленную стоимость.

Положениями главы 21 НК РФ предусмотрено право налогоплательщика уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст.166 НК РФ на сумму налоговых вычетов.

В силу п.2 ст.171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику в отношении: товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами  налогообложения (за исключением товаров, предусмотренных п. 2 ст. 170 НК РФ), товаров  (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации ( в ред. от 29.12.2000 № 166-ФЗ) , в редакции ФЗ Закона от 22.07.2005 №119-ФЗ исключено основание уплаты при приобретении товаров (работ, услуг).

Вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в предусмотренных законом случаях, при этом вычетам подлежат, если не установлено иное, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов (ст. 172 НК РФ в ред. от 29.12.2000 №166-ФЗ).

Статьей 172 НК РФ в редакции  от 22.07.2005 №119-ФЗ исключено основание уплаты при приобретении товаров, остальные условия принятия к вычету сумм НДС остались прежними: после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав и при наличии соответствующих первичных документов.

   Документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг) сумм налога к вычету , является счет-фактура.

   В соответствии с п. 2 ст. 169 НК РФ счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5, 6 настоящей статьи не могут являться основанием для предъявленных покупателем продавцу сумм налога к вычету.

Пунктом 6 статьи 169 НК РФ  установлено, что счет-фактура подписывается руководителем или главным бухгалтером организации либо иными лицами, уполномоченными на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации.

В соответствии с требованиями статьи 9 Федерального Закона от 21.11.2996г. №129-ФЗ «О бухгалтерском учете»  необходимо, чтобы первичные учетные бухгалтерские документы в своей совокупности с достоверностью подтверждали реальность операции и иные обстоятельства, с которыми законодатель связывает право налогоплательщика  на получение налогового вычета по НДС , то  есть сведения в первичных учетных документах должны быть достоверными.

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 3 Определения Конституционного суда Российской Федерации от 15.02.2005г. №93-О, постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006г. №53 обязанность подтверждать правомерность и обоснованность налоговых вычетов первичной документацией лежит на налогоплательщике – покупателе товара (работ, услуг), поскольку именно он выступает субъектом, применяющим при исчислении  итоговой суммы налога, подлежащей уплате  в бюджет , вычет сумм налога , начисленных поставщиками.

В случае неподтверждения документально налогоплательщиком обоснованности заявленного налогового вычета налоговый орган вправе не принять заявленный налоговый вычет.

Федеральным законом от 22.07.2005 №119-ФЗ «О внесении изменений в главу 21 части второй Налогового Кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах» внесены изменения в главу 21 НК РФ, указанный закон вступил в силу с 1 января 2006 года, за исключением отдельных положений (статья 5 закона).

Статья 2 названного Закона  устанавливает  ряд переходных положений, в том числе,  что налогоплательщики налога на добавленную стоимость, определяющие до вступления в силу настоящего закона момент определения налоговой базы как день оплаты, включают в налоговую базу денежные средства, поступившие до 1 января 2008 года в счет погашения задолженности, указанной в части 1 настоящей статьи (часть 2 статьи 2). Если до 1 января 2008 дебиторская задолженность не была погашена, она подлежит включению налогоплательщиком в налоговую базу в первом налоговом периоде 2008 года (часть 7 статьи 2).

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Федерального закона Российской Федерации от 22.07.2005 №119-ФЗ по состоянию на 01.01.2006 налогоплательщики НДС обязаны произвести инвентаризацию дебиторской и кредиторской задолженности по состоянию на 31.12.2005 включительно. По результатам инвентаризации определяются дебиторская задолженность за реализованные, но не оплаченные товары (работы, услуги), имущественные права, операции по реализации (передаче) которых признаются объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации, и кредиторская задолженность за неоплаченные товары (работы, услуги), имущественные права, принятые к учету до 01.01.2006, в составе которой имеются суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные к оплате продавцами товаров (работ, услуг) и имущественных прав и подлежащие налоговому вычету в соответствии с главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 2 указанной статьи Закона налогоплательщики НДС, определяющие до вступления в силу Федерального закона от 22.07.2005 №119 - ФЗ момент определения налоговой базы как «день оплаты», включают в налоговую базу денежные средства, поступившие до 01.01.2008 в счет погашения задолженности, указанной в части 1 настоящей статьи.

Судом установлено и подтверждено материалами дела, что ООО «ССК»  предъявлен к вычету налог на добавленную стоимость по счетам-фактурам, выставленным ООО «Вектор» в 2006г., ООО «Бартэк»  в 2005г., ООО  «Стройкомплекс» в 2005г.  Товары по данным счетам-фактурам были получены и оприходованы налогоплательщиком в предыдущих налоговых периодах.

   Исходя из положений пунктов 8, 9 статьи 2 Федерального закона от 22.07.2005 №119 -ФЗ, налогоплательщики, определяющие до 01.01.2006 налоговую базу «по оплате» по товарам (работам, услугам), включая основные средства и нематериальные активы по имущественным правам, принятым на учет до 01.01.2006, производят налоговые вычеты в порядке, установленном статьей 172 Налогового кодекса Российской Федерации, при наличии документов, подтверждающих фактическую уплату сумм НДС поставщикам (подрядчикам, заказчикам). Если до 01.01.2008 налогоплательщик не оплатил суммы налога, предъявленные ему продавцами товаров (работ, услуг), имущественных прав, которые были приняты на учет до 01.01.2006, то принять к вычету такой налог нужно в первом налоговом периоде 2008 года.

Таким образом, переходные положения Федерального Закона №119-ФЗ позволяют налогоплательщику в случае оплаты товара в 2006г.  применить налоговые вычеты в соответствии с п. 8 ст. 2 Федерального Закона №119-ФЗ при подтверждении фактической уплаты сумм НДС, а при неоплате товара, принятого до 01.01.2006г. , включить в  расчет налоговой базы (исчисление налога) суммы НДС, предъявленные к оплате продавцами до 01.01.2006г. в  порядке главы 21 НК РФ.

   Однако, включение таких сумм в налоговые вычеты не означает невозможности осуществления налоговым органом проверки правомерности налоговых вычетов, в том числе и в части соблюдения условий для применения вычетов, предусмотренных ст. 172 НК РФ.

Из материалов дела следует, по данным счета 60, акта №1  от 31.12.2005г. инвентаризации расчетов с покупателями, поставщиками и прочими дебиторами и кредиторами  в разрезе контрагентов сумма кредиторской задолженности по состоянию на 01.01.2006г. составила: по ООО «Бартэк» 10 197 921,20 руб., в том числе НДС 1 555 615,06 руб., по сведениям налогоплательщика оплачено в 2006г. с расчетного счета и  в счет взаимозачетов 10 197 921, 20 руб.; по ООО «Стройкомплекс» 20 803 858,00  руб., в том числе НДС  3  173 470, 00  руб., частично оплата с расчетного счета