Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 29.10.2009 по делу n 07АП-7997/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

  П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                  Дело № 07АП-7997/09

30 октября   2009 г.

Резолютивная часть постановления объявлена  30 октября  2009г.

Полный текст постановления изготовлен   30 октября   2009г.

Седьмой Арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Е.Г. Шатохиной

судей И,И. Бородулиной ,  В.А. Журавлевой

при ведении протокола судебного заседания  судьей В.А. Журавлевой

при участии: 

от заявителя: Карпова Д.С., по доверенности от 11.01.2009 г.                   

от заинтересованного лица:  Крутыниной В.А., по доверенности от 10.07.2009 г., Ватлажиной И.Н. по доверенности от 28.10.2009 г.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

открытого акционерного общества «Шахта Колмогоровская»

на решение арбитражного суда Кемеровской области

от 10.08.2009 года по делу № А27-9213/2009 (судья Плискина Е.А.)

по заявлению открытого акционерного общества «Шахта Колмогоровская»

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 3 по Кемеровской области

о признании недействительным решения от 03.04.2009г. № 2498,

У С Т А Н О В И Л:

Открытое акционерное общество «Шахта Колмогоровская» (далее ОАО «Шахта Колмогоровская», Общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 3 по Кемеровской области (далее Инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения от 03.04.2009г. № 2498 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 10.08.2009г. в удовлетворении заявленных требований отказано.

 Не согласившись с принятым судебным актом,  ОАО «Шахта Колмогоровская» обратилось в арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда первой инстанции отменить   и принять по делу новый судебный акт, в том числе по   следующим основаниям:

- претензий к представленным налогоплательщиком в ходе проверки первичным документам у налогового органа не имеется, равно как и по факту оплаты НДС по выставленным счетам-фактурам; в спорный период ООО «Махсут» для Общества возводился объект основных средств, который в последующем Общество может реализовать целиком или частично; для правомерного принятия входного НДС к вычету необходимо наличие связи между приобретенными товарами и деятельностью, облагаемой НДС, причем, облагаемая НДС деятельность не обязательно должна осуществляться в том же налоговом периоде; ликвидация горных выработок связана с деятельностью Общества по добыче угля и его реализацией, облагаемой НДС, и является последним этапом по добыче угля на данном участке; производственная деятельность по добыче полезных ископаемых носит длительный во времени характер и представляет собой производственный цикл, следовательно, данный процесс нельзя  приравнивать к обычной ликвидации основных средств.

Подробно доводы Общества изложены в апелляционной жалобе.

В судебном заседании представители Общества доводы апелляционной жалобы поддержали, настаивали  на ее удовлетворении.

Инспекция, ее представитель в  судебном заседании доводы апелляционной жалобы не признал   по основаниям, изложенным в отзыве.

Проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в порядке ст.268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает решение  Арбитражного суда Кемеровской области от 10.08.2009г.  подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, по результатам камеральной налоговой проверки налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 3 квартал 2008 года, представленной обществом, налоговым органом принято решение от 03.04.2009г. №2498, согласно которого ОАО «Шахта Колмогоровская» привлечено к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ за неуплату налога в виде штрафа в сумме 234 940 руб., налогоплательщику предложено  уплатить доначисленную сумму налога на добавленную стоимость в сумме 1 174 700 руб. и соответствующие налогу пени.

Основанием для доначисления налога послужил вывод Инспекции о неправомерном включении Обществом в состав налоговых вычетов по НДС в 3 квартале 2008 года сумм налога, оплаченных заявителем ООО «Махсут» в составе стоимости выполненных работ, предусмотренных проектами ликвидации, а именно: работ по разборке зданий на поверхности шахты, а также работ по строительству насосной станции над скважинами вертикального дренажа (водопонизительного комплекса), выполненных в рамках договоров подряда от 17.04.2007 г. № 2007-17-04 и от 01.08.2007 г. № 2007-01-08.

 Не согласившись с решением налогового органа, Общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Принимая решение об отказе в удовлетворении заявленных   Обществом требований, суд первой инстанции исходил из того, что ликвидация объектов основных средств не является реализацией   и не связана с операциями, признаваемыми объектом обложения налогом на добавленную стоимость; возведение объекта по проекту ликвидации шахты произведено не в целях его использования в производственном процессе, а в целях выполнения требований, предъявляемых к пользователю недр, в связи с чем, у Общества отсутствует право на предъявление к вычету уплаченных подрядной организации сумм налога на добавленную стоимость в порядке, предусмотренном статьей 171 Налогового кодекса РФ.

Вместе с тем,    судом первой инстанции не учтено следующее.

Как следует из пункта 1 статьи 171 НК РФ, налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные статьей 171 НК РФ налоговые вычеты.

Согласно пункту 2 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении  товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 НК РФ;  товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

В соответствии с пунктом 6 статьи 171 Кодекса вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями (заказчиками-застройщиками) при проведении ими капитального строительства, сборке (монтаже) основных средств, суммы налога, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам), приобретенным им для выполнения строительно-монтажных работ, и налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении им объектов незавершенного капитального строительства.

Согласно пункту 1 статьи 172 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг), после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

При этом в абзаце 4 пункта 6 статьи 171 Кодекса указано, что суммы налога, предъявленные налогоплательщику при проведении подрядчиками капитального строительства объектов недвижимости (основных средств), принятые к вычету в порядке, предусмотренном настоящей главой, подлежат восстановлению в случае, если указанные объекты недвижимости (основные средства) в дальнейшем используются для осуществления операций, указанных в пункте 2 статьи 170 Кодекса, то есть для операций, не облагаемых НДС или не признаваемых реализацией.

Из изложенных норм следует, что действующее налоговое законодательство не связывает право на применение налогоплательщиком налоговых вычетов с обязательным наличием в данном налоговом периоде объектов налогообложения, предусмотренных подпунктом 1, 2 пункта 1 статьи 146 Кодекса.

Кроме того, в силу пункта 5 статьи 174 Кодекса по итогам каждого налогового периода налогоплательщик обязан представлять в налоговый орган декларацию по НДС. Таким образом, на плательщика налога возложена обязанность по исчислению общей суммы НДС и определению размера налоговых обязательств по итогам каждого налогового периода, независимо от наличия или отсутствия реализации товара (работ, услуг) в этом налоговом периоде.

Следовательно, при соблюдении всех условий, установленных в статьях 171 и 172 Кодекса налогоплательщик вправе принять к вычету из общей суммы налога, подлежащей уплате в бюджет, сумму налога, уплаченную поставщикам товара (работ, услуг). При этом нормами главы 21 Кодекса не установлена зависимость вычетов НДС от фактического исчисления налога по конкретным операциям, для осуществления которых приобретены данные товары (работы, услуги).

В силу изложенного при отсутствии налоговой базы для исчисления НДС в каком-либо налоговом периоде (то есть общая сумму налога равна нулю) сумма налоговых вычетов должна быть возмещена в полном объеме как разница, полученная по итогам налогового периода. Наличие в том же налоговом периоде операций, облагаемых НДС, не является в силу указанных выше норм условием применения налоговых вычетов.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 03.05.2006 N 14996/05.

 Судом установлено и сторонами не оспаривается, что ОАО «Шахта Колмогоровская» имеет лицензию на право пользования недрами со сроком действия до марта 2014 года. Целевое назначение лицензии - добыча каменного угля подземным способом на Егозово-Красноярском каменноугольном месторождении.

Согласно   п.    10   лицензионного   соглашения,   являющего   неотъемлемой   частью указанной    лицензии,    в    процессе    пользования    недрами    «Владелец    лицензии» налогоплательщик - обязан выполнять следующие условия: отработку месторождения в соответствии с утвержденным проектом и правилами технической эксплуатации; обеспечивать безопасное для работников предприятия и населения работ; осуществлять в кратчайшие сроки ликвидацию и ремонт аварийных скважин, находящихся на балансе недропользователя.

Совет директоров Общества в связи с убыточностью шахты принял решение о подготовке к процессу технической ликвидации опасного производственного объекта, связанного с пользованием недрами - горных выработок ОАО «Шахта Колмогоровская» (протокол № 17 от 13.04.2006). Создана комиссия по технической ликвидации опасного производственного объекта, утверждено положение о деятельности комиссии ОАО «Кузбассгипрошахт» подготовлен Проект технической ликвидации опасного производственного объекта, связанного с пользованием недрами – горных выработок ОАО «Шахта Колмогоровская»;  ОАО «Шахта Колмогоровская» проинформировало Территориальное агентство по недропользованию по Кемеровской области (Кузбасснедра) о прекращении добычи угля с октября 2006 года и о выполнении проекта ликвидации ОАО «Шахта Колмогоровская» (письмо от 27.10.2006 № 1-2-5-674);  Территориальное агентство по недропользованию по Кемеровской области (Кузбасснедра) письмом от 29.11.2006 г. № 12-5/1726 согласовало списание запасов в количестве 790 тыс. тонн в установленном порядке после согласования и утверждения проекта ликвидации ОАО «Шахта Колмогороская».

В проверяемом периоде подрядной организацией ООО «Махсут» выполнялись работы   по договору  подряда  №  2007-17-04 от 17.04.2007 г., согласно которого ООО ««Махсут» взяло на себя обязательство выполнить комплекс работ и сдать законченный ликвидацией объект, а также по договору №  2007-01-08 от 01.08.2007, по которому ООО «Махсут» выполняет работы по строительству водопонизительного комплекса, строительство которого предусмотрено Проектом ликвидации. 

Согласно пункту 8 статьи 22 Федерального закона от 21.02.1992 № 2395-1 «О недрах» пользователь недр обязан обеспечить приведение участков земли и других природных объектов, нарушенных при пользовании недрами, в состояние, пригодное для их дальнейшего использования.

При полной или частичной ликвидации предприятия либо подземного сооружения горные выработки и буровые скважины должны быть приведены в состояние, обеспечивающее безопасность жизни и здоровья населения, охрану окружающей природной среды, зданий и сооружений. После окончания добычи угля на участке недр пользователь недр обязан привести используемый участок недр в безопасное состояние в соответствии с требованиями по безопасности и экологии (ст. 26 Закона «О недрах»).

Процесс ликвидации горных выработок производится в соответствии с требованиями Постановления Госгортехнадзора России от 23 января 1995 г. № 4, которым утверждены «Единые правила безопасности при разработке рудных, нерудных и рассыпных месторождений полезных ископаемых подземным способом (ПБ-06-111-95), а также в соответствии с требованиями «Инструкции о порядке ликвидации и консервации предприятий по добыче полезных ископаемых».

Ликвидируемые горные выработки создавались для ведения горных работ по добыче угля, что является основным видом деятельности ОАО «Шахта Колмогоровская».

Операции от реализации угля облагаются налогом на добавленную стоимость, следовательно, работы по демонтажу объектов основных средств, которые непосредственно участвовали в деятельности по добыче угля (доказательств обратного налоговым органом в силу положений ч.1 ст. 65, ч. 5 ст. 200 АПК РФ не представлено), являются работами, связанными с деятельностью облагаемой налогом на добавленную стоимость.

При этом ликвидация горных выработок является неотъемлемым этапом деятельности по добыче угля; спорные горные выработки созданы обществом в связи с исполнением лицензии и расходы на их создание и ликвидацию являются необходимыми для подготовки месторождения к эксплуатации и получения дохода.

И в этой части суд апелляционной инстанции признает обоснованными доводы апелляционной жалобы о том, что производственный цикл, направленный на реализацию товаров (работ, услуг), ОАО «Шахта Колмогоровская» представляет собой длительную по протяженности времени деятельность общества, в которую включается,