Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 18.11.2009 по делу n 07АП-7998/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                      Дело № 07АП-7998/09

19 ноября 2009г.

Резолютивная часть постановления объявлена 19 ноября 2009г.

Полный текст постановления изготовлен 19 ноября 2009г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Журавлевой В.А.

судей: Бородулиной И.И., Кривошеиной С.В.

при ведении протокола судебного заседания  судьей Бородулиной И.И.

при участии в заседании: Бацула Д.А., доверенность от 17.08.2009 г.; Бутенко Л.В., доверенность от 14.08.2009 г.; Терентьевой Т.В., доверенность от 21.07.2009 г.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Томский кондитер»

на решение арбитражного суда Томской области  от 07.09.2009г.

по делу №А67-6307 (судья Ю.М. Черская)

по заявлению Томской таможни

к открытому акционерному обществу «Томский кондитер»

третье лицо:

закрытое акционерное  общество «Юнийтед Бейкерс»

о привлечении к административной ответственности по ст. 14.10 КоАП РФ

УСТАНОВИЛ:

Томская таможня обратилось в Арбитражный суд Томской области с заявлением к открытому акционерному обществу «Томский кондитер» (ОАО «Томский кондитер») о привлечении к административной ответственности по ст. 14.10 КоАП РФ

Решением арбитражного суда Томской области от 07.09.2009г. заявленные требования удовлетворены, ОАО «Томский кондитер» привлечено к административной ответственности, предусмотренной ст. 14.10 КоАП РФ в виде административного штрафа в размере 30 000 руб. с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, а именно, с конфискацией печенья «Топленое молоко» весом нетто 2250 кг., брутто 2385 кг. (450 коробок), арестованных согласно Протоколу об аресте товаров, транспортных средств и иных вещей от 02.07.2009г., суд также взыскал с ОАО «Томский кондитер» издержки, понесенные по делу об административном правонарушении в размере 5 000 руб.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ОАО «Томский кондитер» обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, производство по делу прекратить по следующим основаниям.

- несоответствие выводов суда обстоятельствам дела: изображения, размещенные на печенье «Топленое молоко» производства ОАО «Томский кондитер», арестованном 02.07.2009г., не являются сходными до степени смешения с изображением товарных знаков, зарегистрированных правообладателем ЗАО «Юнайтед Бейкерс» под № 323975 и № 328709, что подтверждается заключением специалиста Бутенко С.В.

Подробнее доводы ОАО «Томский кондитер» изложены в апелляционной жалобе.

В судебном заседании представители апеллянта доводы апелляционной жалобы с учетом  уточнений поддержали, по изложенным в ней основаниям.

Представитель Томской таможни высказал возражения против жалобы по основаниям, изложенным в отзыве и пояснениях к уточнениям.

Представитель ЗАО «Юнийтед Бейкерс» в судебное заседание не явился, будучи надлежащим образом уведомлен о времени и месте судебного заседания.

В порядке ч. 1 ст. 266, ч. 3 ст. 156 АПК РФ, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие не явившегося лица.

Проверив материалы дела, в порядке  ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции  считает решение Арбитражного суда Томской области  от 07.09.2009г.  не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Материалами дела установлено, что 27.05.2009г. ОАО «Томский кондитер» заключило в г.Томске с предпринимателем Лебедевым А.В. (республика Казахстан) Договор поставки кондитерских изделий № ОП-15/09, сторонами по договору подписана спе­цификация, согласно которой к продаже предлагалось, в том числе, печенье «Топленое мо­локо» 2250 кг., по цене 24,65 руб. за кг. Предоплата по данной поставке произ­ведена Лебедевым А.В. платежным поручением № 160 от 23.06.2009г. в размере 486 984,7 руб.

30.06.2009г. таможенным брокером ООО фирма «Сибирский путь» от имени декларанта ОАО «Томский кондитер» в Томскую таможню по ГТД № 10611040/300609/0002832 была заявлена к таможенному оформлению в соответствии с таможенным режимом экспорта пар­тия изготовленных Обществом кондитерских изделий. Получателем данной продукции указан предприниматель Лебедев А.В. (г. Петропавловск, Республика Казахстан). Основание для перемещения товара через таможенную границу - договор поставки № ОП-15/09 от 27.05.2009 г.

Согласно ГТД к таможенному оформлению заявлен товар - сладкое сухое печенье без начинки в количестве 15 500 кг. Исходя из дополнения № 1 к ГТД, спецификации от 22.06.2009 № 2, счета-фактуры № 4-00010837 от 22.06.2009г., товарной накладной № 4-00010837 от 22.06.2009г. среди прочих наименований Обществом задекларировано сладкое сухое печенье без начинки «Топленое молоко» в количестве 450 коробок общим весом 2250 кг. стоимостью за 1 кг 24 руб. 65 коп., стоимостью 55 462 руб. 50 коп.

Должностными лицами таможенного органа на основании п. 37 Инструкции о действиях должностных лиц таможенных органов, осуществляющих таможенное оформление и таможенный контроль при деклариро­вании и выпуске товаров (утв. Приказом ГТК России № 1356 от 28.11.2003г.) проведены мероприятия, в результате которых установлено, что в реестре Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам в отношении товаров 30 класса Международной классификации товаров и услуг (в том числе печенья) зарегистрированы товарные знаки: № 323975 с изображением головы улыбающейся и жующей цветок коровы (дата регистрации - 06.04.2007г., дата истечения срока действия регистрации - 29.03.2016 г.); № 328709 с изображением лицевой стороны кондитерского изделия - печенья, представляющего собой также изображение головы улы­бающейся и жующей цветок коровы с неохраняемым словесным элементом «Топленое мо­локо» в обрамлении (дата регистрации - 27.06.2007г., дата истечения срока действия регист­рации - 24.01.2017г.) Правообладателем указанных товарных знаков является ЗАО «Юнай­тед Бейкерс» (г.Воронеж, ул. Витрука, 4).

15.06.2009г. Томской таможней направлено пись­мо за № 13-51/4314 а адрес ЗАО «Юнайтед Бейкерс» с информацией о возможном нарушении прав интеллектуальной собственности.

30.06.2009 г. в Томскую таможню от ОАО «Юнайтед Бейкерс» поступило заявление от 22.06.2009г., из которого следует, что размещенное на производимом ОАО «Томский конди­тер» печенье «Топлёное молоко» изображение сходно до степени смешения с принадлежа­щими Третьему лицу товарными знаками № 323975, № 328709. Кроме этого, указано, что ОАО «Томский кондитер» не имеет разрешения правообладателя на использование указан­ных товарных знаков и товарных знаков, сходных с ними до степени смешения.

В ходе проведенного на основании поступивших заявлений от Третьего лица таможенного досмотра (Акт таможенного досмотра № 10611040/020709/000722) 02.07.2009 г.  было уста­новлено, что заявленное к таможенному режиму экспорта по ГТД № 10611040/300609/0002832 печенье с наименованием «Топленое молоко» содержит изображе­ние (обозначение), сходное до степени смешения с указанными выше товарными знаками, зарегистрированными в установленном порядке на территории РФ и охраняемыми на ее те­рритории.

В соответствии со ст. 28.7 КоАП РФ и на основании имеющихся в распоряже­нии таможенного органа документов и результатов проведения таможенного досмотра това­ра, заявленного по ГТД № 10611040/300609/0002832, 02.07.2009 г. главным государственным таможен­ным инспектором отдела таможенного досмотра Томского таможенного поста было вынесе­но Определение о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении ОАО «Томский кондитер» по ст. 14.10 КоАП РФ и проведении по нему административного расследования.

На товар - печенье «Топленое молоко» производства ОАО «Томский кондитер» в количестве 2250 кг (вес нетто), 2385 кг (вес брутто), находящийся в 450 коробках, в соответствии со ст. 27.14 КоАП РФ был наложен арест, товар передан на от­ветственное хранение генеральному директору ОАО «Томский кондитер» Конопацкому И.И.

На основании Распоряжения от 03.07.2009г. заместителя начальника Томской тамож­ни по правоохранительной деятельности и в соответствии с ч. 4 ст. 28.7 КоАП РФ материалы дела были переданы для проведения административного расследования в Отдел административ­ных расследований Томской таможни.

13.07.2009 г. опрошен законный представитель ОАО «Томский кондитер» Конопацкий И.И. по факту совершения Обществом административного правонарушения, заключающего­ся в незаконном использовании сходных с чужим товарным знаком обозначений для одно­родных товаров - печенья «Топленое молоко», производимого ОАО «Томский кондитер», ответственность за совершение которого предусмотрена ст. 14.10 КоАП РФ, который указал, что вину ОАО «Томский кондитер» не признает.

Опрошенная в качестве свидетеля по делу финансовый директор ОАО «Томский конди­тер» Ащеулова Н.А. подтвердила показания Конопацкого И.И., пояснила, что договор поставки № ОП-15/09 от 27.05.2009 г. заключен в Томске от имени ОАО «Томский кондитер», подписан ею.

09.07.2009г. таможней направлено письмо исх.№09-09/5051 в адрес ЗАО «Юнайтед Бейкерс»  с фотографией товара и вынесенное на основании ст. 26.10 КоАП РФ определение об истре­бовании необходимых для разрешения настоящего дела сведений (документов, подтвер­ждающих исключительное право Третьего лица на использование товарных знаков 323975 и 328709.

21.07.2009 г. от представителя Третьего лица, были получены объяснения, из которых сле­дует, что ЗАО «Юнайтед Бейкерс» является единственным правообладателем товарных зна­ков № 323975 и № 328709, которые разработаны и зарегистрированы на товары 30 класса МКТУ (кондитерские изделия, в том числе печенье), ОАО «Томский кондитер» за разрешением на использование товарных знаков не обращалось и разрешение ему не представлялось.

Определением от 07.07.2009г.  о назначении экспертизы по исследованию объектов интеллектуальной собственности назначена экспертиза товара - печенье «Топленое молоко» производства ОАО «Томский кондитер», заявленного по ГТД № 10611040/300609/0002832. Проведение экспертизы поручено патентному поверенному Рос­сийской Федерации Тарасовой Нэлли Петровне (свидетельство патентного поверенного № 636 от 05.05.1999). На разрешение эксперту был поставлен вопрос: являют­ся ли сходными до степени смешения изображения, размещенные на печенье «Топленое мо­локо» производства ОАО «Томский кондитер», арестованном 02.07.2009 г., с изображением товарных знаков, зарегистрированных правообладателем ЗАО «Юнайтед Бейкерс» под № 323975 и №328709.

При этом как правильно установил суд первой инстанции, представители Лица, привлекаемые к ответственности, и Третьего лица с Определением о назначении экспертизы по исследованию объектов интеллектуальной собственности ознакомлены с разъяснением соответствующих прав, предусмотренных ст. 26.4 КоАП РФ. Экс­перту разъяснены права и обязанности, предусмотренные ст. 25.9 КоАП РФ, она предупреж­дена об ответственности, предусмотренной ст. 17.9 КоАП РФ.

Согласно Заключению эксперта от 15.07.2009 г. изображения, размещенные на печенье «Топленое молоко» производства ОАО «Томский кондитер», арестованном 02.07.2009г., яв­ляются сходными до степени смешения с изображением товарных знаков, зарегистрирован­ных правообладателем ЗАО «Юнайтед Бейкерс» под № 323975 и № 328709.

31.07.2009г. в отношении ОАО «Томский кондитер» в присутствии законного представи­теля Общества уполномоченным по особо важным делам отдела административных рассле­дований Томской таможни майором таможенной службы Е.В.Рачковской составлен Прото­кол об административном правонарушении № 10611000-137/2009 по факту совершения пра­вонарушения, предусмотренного ст. 14.10 КоАП РФ.

В соответствии с п. 6 ст. 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к админист­ративной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения, и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом администра­тивная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В соответствии с пунктом 1 ст. 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной от­ветственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на ос­новании и в порядке, установленных законом.

В соответствии со ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность. Юридическое лицо при­знается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установле­но, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена админи­стративная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Статьей 14.10 КоАП РФ установлено, что незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей с конфискацией предме тов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наиме­нования места происхождения товара; на должностных лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарно­го знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара; на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией предметов, содержащих не­законное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места проис­хождения товара.

Согласно ч.1 ст. 1229 части четвертой Гражданского Кодекса Российской Феде­рации (далее - ГК РФ) гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство