Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 04.02.2010 по делу n 07АП-11016/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                Дело № 07АП-11016/09

05 февраля 2010 года

Резолютивная часть постановления объявлена  04 февраля 2010 г.

Полный текст постановления изготовлен  05 февраля 2010 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кривошеиной С.В.

судей:  Журавлевой В.А.,  Усаниной Н.А.

при ведении протокола судебного заседания судьей Усаниной Н.А.,

при участии:

от заявителя: Миронова Е.А.  по удостоверению № 095218 от 26.10.2009 (до 26.10.2012), представлению от 21.01.2010,

от заинтересованных лиц: без участия,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ЗЕБРА КЛУБ» на решение Арбитражного суда Алтайского края от 09.11.2009 по делу № А03-11991/2009 (судья Матвиенко В.И.) по заявлению Прокурора Алтайского края к Комитету по потребительскому рынку и услугам Администрации г. Барнаула, Администрации г.Барнаула , обществу с ограниченной ответственностью «ЗЕБРА КЛУБ», Краевому государственному учреждению среднего профессионального образования «Алтайский государственный музыкальный колледж» о признании незаконными действий и недействительными ненормативные правовые акты,

УСТАНОВИЛ:

Заместитель прокурора Алтайского края (далее – прокурор, заявитель) обратился в Арбитражный суд Алтайского края в интересах Российской Федерации в защиту государственных и общественных интересов с заявлением к Комитету по потребительскому рынку и услугам Администрации г. Барнаула, Администрации г.Барнаула , обществу с ограниченной ответственностью «ЗЕБРА КЛУБ», Краевому государственному учреждению среднего профессионального образования «Алтайский государственный музыкальный колледж»:

- о признании незаконными действий Комитета по потребительскому рынку и услугам администрации г. Барнаула в части выдачи лицензии серии СА 00004541 от 24.10.2007 регистрационный номер ББ-727 на осуществление деятельности по розничной продаже алкогольной продукции ООО «ЗЕБРА КЛУБ»;

            - о признании незаконным решения Комитета по потребительскому рынку и услугам администрации г. Барнаула от 24.10.2007 № 217 в части выдачи лицензии серии СА 00004541 от 24.10.2007 регистрационный номер ББ-727 на осуществление деятельности по розничной продаже алкогольной продукции ООО «ЗЕБРА КЛУБ»;

- о признании незаконным пункта 3 решения Комитета по потребительскому рынку и услугам администрации г. Барнаула от 23.10.2008 № 135 в части продления срока действия лицензии ООО «ЗЕБРА КЛУБ» на осуществление деятельности по розничной продаже алкогольной продукции;

-  о признании недействительной лицензии серии СА 00004541 от 24.10.2007 регистрационный номер ББ-727, выданной Комитетом по потребительскому рынку и услугам администрации г. Барнаула ООО «ЗЕБРА КЛУБ», на осуществление деятельности по розничной продаже алкогольной продукции.

В судебном заседании суда первой инстанции прокурор с учетом принятого Комитетом по потребительскому рынку и услугам администрации г. Барнаула решения № 11 от 01.10.2009 об аннулировании лицензии серии СА 00004541 от 24.10.2007 регистрационный номер ББ-727 заявил отказ от требования в части признания недействительной данной лицензии, отказ принят судом.

Решением от 09.11.2009 по делу № А03-11991/2009 заявленные требования удовлетворены; в части признания недействительной лицензии серии СА 00004541 от 24.10.2007 регистрационный номер ББ-727 от 24.10.2007 производство по делу прекращено.

Не согласившись с указанным решением, ООО «ЗЕБРА КЛУБ» обратилось с апелляционной жалобой в Седьмой арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении заявленных требований отказать.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель ссылается на следующее:

- вывод суда о том, что кафе-бар, принадлежащий ООО «ЗЕБРА КЛУБ», располагается непосредственно в здании учебного корпуса  Краевого государственного учреждения среднего профессионального образования «Алтайский государственный музыкальный колледж» (далее также – музыкальный колледж), не соответствует фактическим обстоятельствам дела;

- с момента заключения договора аренды с музыкальным колледжем на часть здания и по настоящее время фактически в пользовании ООО «ЗЕБРА КЛУБ» находится земельный участок площадью 1156,13 кв.м. (из них под зданием – 351,08 кв.м. и прилегающая территория площадью 805,05 кв.м.);

- учитывая, что документально подтверждено, что между входом в образовательное учреждение и входом в кафе-бар ООО «Зебра-Клуб» расстояние составляет значительно более 50 метров (а именно 166 метров), то какие-либо нарушения действующего законодательства отсутствуют.

            Подробно доводы изложены в апелляционной жалобе.

В отзыве прокурор возражает против удовлетворения апелляционной жалобы, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, при этом указывает, что все здание по адресу: г. Барнаул, ул. Песчаная, 84, в том числе и вестибюль концертного зала, переданный в аренду под размещение кафе ООО «ЗЕБРА КЛУБ», является помещением музыкального колледжа, закрепленным за ним на праве оперативного управления для реализации образовательных программ; в связи с тем, что земельный участок ООО «ЗЕБРА КЛУБ» не выделен и арендуемое помещение находится в здании учебного корпуса в границах единого земельного участка, предоставленного музыкальному колледжу, расстояние между входами к кафе и в учебные помещения не имеет значения.

            Остальные лица, участвующие в деле, отзывы на апелляционную жалобу не представили.

Комитет по потребительскому рынку и услугам Администрации г. Барнаула, Администрация г.Барнаула , общество с ограниченной ответственностью «ЗЕБРА КЛУБ», Краевое государственное учреждение среднего профессионального образования «Алтайский государственный музыкальный колледж» надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

На основании части 3 статьи 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие представителей заинтересованных лиц.

В судебном заседании представитель прокурора возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, поддержал позицию, изложенную в отзыве.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителя прокурора, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в соответствии со статьей 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене по следующим основаниям.

В соответствии с постановлением администрации г. Барнаула от 26.10.2006  № 3038 «Об утверждении положения о лицензирующем органе г. Барнаула» лицензирование розничной продажи алкогольной продукции на территории г. Барнаула осуществляет Комитет по потребительскому рынку и услугам администрации города Барнаула (далее также – Комитет).

Из материалов дела следует, что 09.10.2007 ООО «ЗЕБРА КЛУБ» обралось в Комитет с заявлением на получение лицензии на право торговли товарами, облагаемым акцизами - алкогольной продукцией крепостью до 70 градусов, представив для этого справку об отсутствии задолженности по налогам, заключение о соблюдении на объектах требований пожарной безопасности, санитарно-эпидемиологическое заключение на оказание услуг общественного питания (кафе), договор аренды об экстренном вызове милиции, договор от 28.02.2005 на сдачу в аренду нежилого помещения в части здания по ул. Песчаная, 84, в г. Барнауле.

            На основании решения Комитета от 24.10.2007 ООО «ЗЕБРА КЛУБ» выдана лицензия серии СА 00004541 регистрационный номер ББ-727 от 24.10.2007 на осуществление деятельности по розничной продаже алкогольной продукции со сроком  действия с 24.10.2007 по 23.10.2008 по адресу: г. Барнаул, ул. Песчаная, 84.

            01.10.2008 общество обратилось в Комитет с заявлением о продлении срока действия указанной лицензии на период 2008-2009 г.г.

            Решением Комитета от 23.10.2008 № 135 (пункт 3) срок действия лицензии продлен до 23.10.2009.

            Полагая, что решения Комитета от 24.10.2007 № 117 в части выдачи обществу лицензии на право осуществления розничной продажи алкогольной продукции, и от 23.10.2008 № 135 о продлении срока действия лицензии до 23.10.2009 являются незаконными, прокурор обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением (с учетом отказа от требований в части признания недействительной лицензии).

            Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции указал, что у Комитета отсутствовали правовые основания для выдачи обществу лицензии на осуществление деятельности по розничной продаже алкогольной продукции.

            Седьмой арбитражный апелляционный суд  поддерживает данный вывод суда, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее - Закон № 128-ФЗ), лицензия - специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю; лицензируемый вид деятельности - вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Как следует из содержания статьи 18 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» (далее – Закон № 171-ФЗ) лицензированию подлежат виды деятельности, связанные с производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, в том числе розничная продажа алкогольной продукции.

Порядок розничной продажи алкогольной продукции установлен статьей 16 Федерального закона № 171-ФЗ.

Согласно пункту 1 указанной статьи розничная продажа алкогольной продукции осуществляется организациями при наличии соответствующих лицензий. Не допускается розничная продажа алкогольной продукции, в частности, в образовательных учреждениях (пункт 2 статьи 16 Закона № 171-ФЗ).

Подобный запрет содержит и пункт 2 части 1 статьи 5 Закона Алтайского края от 29.12.2005 № 131-ЗС «О государственном регулировании розничной продажи алкогольной продукции на территории Алтайского края».

Кроме того, частью 3 статьи 5 указанного Закона Алтайского края установлено, что прилегающие территории, на которых не допускается розничная продажа алкогольной продукции с содержанием этилового спирта более 15 процентов объема готовой продукции, определяют органы местного самоуправления.

Постановлением администрации Алтайского края от 10.02.2004  № 91 «Об определении прилегающей территории» органам местного самоуправления переданы полномочия по рассмотрению вопроса об определении прилегающей территории.

Пунктом 1.1 постановления администрации города Барнаула от 27.05.2004  № 152 «Об определении прилегающей территории, на которой не допускается розничная продажа алкогольной продукции» (в редакции постановления администрации г. Барнаула от 07.07.2005 № 1974) для учебных учреждений прилегающая территория, на которой не допускается розничная продажа алкогольной продукции, составляет не менее 30 метров от утвержденных правоустанавливающих границ земельного участка; не менее 50 метров от объектов, при отсутствии утвержденных границ земельного участка.

В силу пункта 1 статьи 12 Закона Российской Федерации от 10.07.1992 № 3266-1 «Об образовании» и Устава Краевое государственное учреждение среднего профессионального образования «Алтайский государственный музыкальный колледж» является образовательным учреждением.

Здание, в котором размещается музыкальный колледж, площадью 4965,6 кв. м., расположенное по адресу: г. Барнаул, ул. Песчаная, 84, согласно свидетельству о государственной регистрации права от 23.06.2009, передано ему на праве оперативного управления в соответствии с распоряжением администрации Алтайского края от 19.11.2001 № 784.

Из материалов дела следует, что 28.02.2005 от имени собственника краевого имущества государственным образовательным учреждением среднего профессионального образования «Барнаульское государственное музыкальное училище» (правопредшественник музыкального колледжа) с ООО «ЗЕБР КЛУБ» заключен договор аренды № А05У-011 части здания (нежилого помещения) общей площадью 676,1 кв.м, вестибюля, концертного зала, расположенного в здании музыкального училища литер АА1 по адресу: г. Барнаул ул. Песчаная, 84, в целях использования под кафе-бар «Клуб «Зебра», для оказания услуг населению. Срок действия договора аренды определен с 01.03.2005 по 31.12.2010.

Таким образом, Комитет по потребительскому рынку и услугам администрации города Барнаула принял решение о выдаче лицензии ООО «ЗЕБРА КЛУБ»  и о продлении срока ее действия на реализацию алкогольной продукции в кафе-баре, находящемся по адресу: г. Барнаул, ул. Песочная 84 - в здании, где размещено и осуществляет деятельность образовательное учреждение, а также выдал лицензию,  при отсутствии на то оснований. В силу абзаца 2 пункта 3 статьи 9 Закона № 128-ФЗ в предоставлении лицензии следовало отказать в связи с несоответствием соискателя лицензии, принадлежащих ему или используемых им объектов лицензионным требованиям и условиям.

    Доводы апелляционной жалобы о том, что внутреннее сообщение между помещениями, занимаемыми ООО «ЗЕБРА КЛУБ» и колледжем отсутствует, следовательно, кафе не располагается в учебном учреждении, между входом в помещение кафе и входом в помещение колледжа расстояние составляет не менее 166 метров, не принимаются судом апелляционной инстанции, поскольку, как указано выше,  кафе и музыкальный колледж находятся в одном здании по адресу: г. Барнаул, ул. Песчаная, 84, предоставленном учебному учреждению на праве оперативного управления для реализации образовательных программ, в границах одного земельного участка в размере 8574 кв.м., предоставленного музыкальному колледжу на праве постоянного (бессрочного) пользования под учебный корпус (свидетельство о государственной регистрации права от 21.09.2007), следовательно, расстояние между входами в кафе и в учебные помещения в данном случае значения не имеет. 

   Довод  жалобы о том, что в силу заключенного между колледжем и обществом договором аренды помещения