Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 25.02.2010 по делу n 07АП-10572/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                     Дело № 07АП-10572/2009

26 февраля 2010 года                                                                               (№А27-17300/2009)

Резолютивная часть постановления объявлена 17 февраля 2010 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 февраля 2010 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе: председательствующего Усенко Н.А.,

судей: Емашовой Л.Н., Фроловой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Емашовой Л.Н.,     

при участии:

от истца: Речкиной Н.А., паспорт; Мельник Е.В. по доверенности от 07.05.2007г., удостоверение адвоката №769,

от ответчиков: ОАО «Новокузнецкий общепит» - Журбий В.В. по доверенности №5 от 10.05.2009г., удостоверение адвоката №214, ЗАО «Южно-Кузбасский специализированный регистратор» - Ждановой М.В. по доверенности №81 от 18.11.2009г., паспорт, РО ФСФР России в СФО – без участия (извещено),

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы Закрытого акционерного общества «Сибирская регистрационная компания», Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Сибирском федеральном округе на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 29 октября 2009г. по делу №А27-17300/2009

по иску Речкиной Нины Александровны, г. Новокузнецк

к Открытому акционерному обществу «Новокузнецкий общепит», г. Новокузнецк, Закрытому акционерному обществу «Южно-Кузбасский специализированный регистратор», г. Новокузнецк, Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Сибирском федеральном округе, г. Новосибирск,

о признании недействительными решения внеочередного общего собрания акционеров общества от 19.01.2008г., дополнительного выпуска акций, об обязании аннулировать государственную регистрацию дополнительного выпуска акций,

УСТАНОВИЛ:

Речкина Нина Александровна, Исаева Татьяна Ивановна обратились в Арбитражный суд Кемеровской области к Открытому акционерному обществу «Новокузнецкий общепит» (далее – ОАО «Новокузнецкий общепит», Общество), Закрытому акционерному обществу «Южно-Кузбасский специализированный регистратор» (далее – ЗАО «ЮКСЕР»), Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Сибирском федеральном округе (далее – РО ФСФР России в СФО) о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров Общества от 09.01.2008г. о размещении 41 666 штук дополнительных акций, об увеличении уставного капитала путем размещения 41 666 штук дополнительных акций, о размещении акций среди акционеров по закрытой подписке, о форме и порядке оплаты акций, оформленных протоколом от 10.01.2008г.; о признании недействительным дополнительного выпуска 41 666 штук акций; об обязании РО ФСФР России в СФО аннулировать государственную регистрацию дополнительного выпуска 41 666 штук обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО «Новокузнецкий общепит», индивидуальный государственный регистрационный номер выпуска 1-01-11441-F001D.

Исковые требования обоснованы статьями 31, 32, 36, 40, 49 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» и мотивированы тем, что Речкина Н.А. не имела возможности принять участие во внеочередном общем собрании акционеров Общества от 09.01.2008г. и голосовать по вопросам повестки дня в связи с незаконным списанием акций с ее лицевого счета на лицевой счет бывшего генерального директора ОАО «Новокузнецкий общепит» Боровикова В.Т., поскольку не извещалась о времени и месте проведения собрания. Принятое на внеочередном общем собрании акционеров от 19.01.2008г. решение о дополнительной эмиссии акций нарушает права и законные интересы Речкиной Н.А., поскольку она не могла воспользоваться преимущественным правом приобретения акций дополнительной эмиссии, в результате чего ее доля в уставном капитале ОАО «Новокузнецкий общепит» значительно уменьшилась.

Определением арбитражного суда от 08.09.2009г. исковые требования Речкиной Н.А. выделены в отдельное производство, делу присвоен номер №А27-17300/2009 (т. 2, л.д. 141-144).

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 29 октября 2009г. исковые требования полностью удовлетворены.

Не согласившись с решением Арбитражного суда Кемеровской области от 29 октября 2009г., ЗАО «Сибирская регистрационная компания» (переименовано из ЗАО «ЮКСЕР») и РО ФСФР России в СФО обратились с апелляционными жалобами, в которых просят решение суда первой инстанции от 29.10.2009г. отменить и принять по делу новый судебный акт.

По мнению ЗАО «Сибирская регистрационная компания» (далее «СРК»), суд первой инстанции необоснованно отклонил возражения ответчиков относительно отсутствия у Речкиной Н.А. права на подачу иска о признании недействительными решений собрания акционеров, поскольку на дату проведения собрания она не являлась акционером общества, в реестре акционеров не значилась. При подготовке и проведении собрания Обществом не было допущено нарушений действующего законодательства, соблюдены сроки извещения акционеров о проведении собрания, способ извещения.

Суд первой инстанции сделал необоснованный вывод о том, что цена размещения акций дополнительной эмиссии определена с нарушением действующего законодательства без проведения оценки, так как цена акций определена общим собранием акционеров, проведение оценки не является обязательным. Также не допущено нарушений в части размещения акций дополнительной эмиссии, поскольку акционеры Общества, имеющие преимущественное право на приобретение дополнительных обыкновенных именных акций, размещаемых по закрытой подписке, определены по данным реестра акционеров. Речкина Н.А. в период размещения акций акционером не являлась.

РО ФСФР России по СФО в апелляционной жалобе считает, что суд первой инстанции не учел, что государственный регистрационный номер 1-01-11441-Р00Ш дополнительного выпуска акций аннулирован по истечении трех месяцев после регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций, в связи с чем, изъять акции данного выпуска невозможно. Речкина Н.А. на дату проведения оспариваемого собрания акционеров и обращения в арбитражный суд с иском не числилась в реестре акционеров ОАО «Новокузнецкий общепит». Арбитражным судом первой инстанции сделан необоснованный вывод о несоответствии цены размещения акций дополнительного выпуска, определенной общим собранием акционеров ОАО «Новокузнецкий общепит», требованиям статьи 77 ФЗ «Об акционерных обществах».

ОАО «Новокузнецкий общепит» в отзыве на апелляционные жалобы считает решение Арбитражного суда Кемеровской области от 29.10.2009г. подлежащим отмене. По мнению Общества, у истца отсутствует право оспаривать решения внеочередного общего собрания акционеров от 19.01.2008г., так как право истца на акции было признано лишь 04.03.2009г. Истцом не представлены доказательства нарушения установленного порядка регистрации выпуска акций и отчета об их выпуске, повлекших существенное нарушение прав акционеров, имеющих преимущественное право на покупку акций. Истец не обращался к Обществу с заявлением о реализации своего преимущественного права и с предложением о приобретении акций дополнительного выпуска.

Речкина Н.А. в отзыве на апелляционные жалобы считает решение суда первой инстанции от 29.10.2009г. законным и обоснованным, а апелляционные жалобы – не подлежащими удовлетворению, полагает доказанным вступившим в законную силу решением суда общей юрисдикции факта наличия у нее статуса акционера общества.

Внесение записи в реестр акционеров общества не является основанием возникновения права на акции, а лишь определяет момент перехода права. Довод РО ФСФР о невозможности аннулирования государственной регистрации дополнительного выпуска акций и изъятия акций данного выпуска противоречит пункту 1.7 Положения о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным и внесении изменений и дополнений в акты Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ РФ от 31.12.1997 №45, которым установлено, что выпуск ценных бумаг может быть признан недействительным по решению суда после регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг, и пункту 6.11 Положения, в соответствии с которым признание выпуска ценных бумаг недействительным влечет изъятие из обращения ценных бумаг.

РО ФСФР России по СФО, извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции своих представителей не направило, отзыв на апелляционную жалобу ЗАО «СРК» в соответствии со статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представило.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 156 (частей 1, 3), 266 (части 1) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционные жалобы в отсутствие представителя РО ФСФР России по СФО.

Представитель ЗАО «СРК» в судебном заседании апелляционной инстанции поддержал доводы апелляционной жалобы по изложенным в ней основаниям.

Представитель ОАО «Новокузнецкий общепит» просил решение Арбитражного суда Кемеровской области от 29.10.2009г. отменить, поддержал доводы, изложенные в апелляционных жалобах и в отзыве ответчика.

Представитель Речкиной Н.А. с доводами апелляционных жалоб не согласился по основаниям, изложенным в отзыве, представил заявление о возмещении судебных издержек в сумме 6 944,22 руб., в том числе: 5 000 руб. судебных расходов на оплату услуг представителя, почтовых расходов в сумме 244,22 руб., транспортных расходов в сумме 1 700 руб.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционных жалоб и отзывов на них, заслушав представителей сторон, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения Арбитражного суда Кемеровской области от 29.10.2009г., суд апелляционной инстанции считает его подлежащим оставлению без изменения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Речкина Н.А. является акционером ОАО «Новокузнецкий общепит» с 1992 года и владеет 230 обыкновенными именными акциями и 15 привилегированными акциями общества.

19.01.2008г. состоялось внеочередное общее собрание акционеров ОАО «Новокузнецкий общепит», на котором принято решение о размещении путем закрытой подписки дополнительных обыкновенных именных акций общества в количестве 41 666 штук; цена размещения акций дополнительной эмиссии определена в 1 рубль; утвержден круг лиц, имеющих преимущественное право на приобретение акций дополнительной эмиссии: Майорова Н.О. вправе приобрести не более 13 866 акций, Зайцев К.В. – не более 13 900 акций, Каташев А.П. – не более 13 900 акций (т. 3, л.д. 12-18).

Речкина Т.А. участия в собрании акционеров от 19.01.2008г. не принимала, по вопросам повестки дня не голосовала. На дату формирования списка акционеров для участия во внеочередном общем собрании Речкина Т.А. в реестре акционеров не значилась, в связи с чем, не имела возможности принимать участия в собрании.

Приказом РО ФСФР России по СФО от 13.02.2008г. №160 зарегистрирован дополнительный выпуск обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО «Новокузнецкий общепит» в количестве 41 666 штук номинальной стоимостью 1 рубль, размещаемых путем закрытой подписки. Дополнительному выпуску акций присвоен государственный регистрационный номер 1-01-11441-F-001D от 13.02.2008г. (т. 3, л.д. 37).

Приказом РО ФСФР России по СФО от 16.05.2008г. №600 зарегистрирован отчет об итогах указанного дополнительного выпуска акций (т. 3, л.д. 38).

Решением Центрального районного суда г. Новокузнецка от 21.11.2008г. по делу №2-3844/07, оставленным без изменения определением Кемеровского областного суда от 04.03.2009г., признано право собственности Речкиной Н.А. на 230 штук обыкновенных именных акций ОАО «Новокузнецкий общепит» государственный регистрационный номер 1-01-11441-F номинальной стоимостью 1 рубль и на 15 штук привилегированных акций выпуска государственный регистрационный номер 2-01-11441-F номинальной стоимостью 1 рубль (т.1, л.д. 75-87).

Согласно выписке из реестра акционеров ОАО «Новокузнецкий общепит» по состоянию на 27.04.2009г. Речкина Н.А. владеет 230 обыкновенными именными акциями и 15 привилегированными акциями общества (т. 1, л.д. 89).

Речкина Т.А., ссылаясь на неизвещение о проведении внеочередного общего собрания акционеров от 19.01.2008г., неучастие на собрании ввиду незаконного списания акций с ее лицевого счета в пользу третьего лица и нарушение принятыми на собрании решениями ее прав и законных интересов, обратилась в арбитражный суд с настоящим иском.

Арбитражный суд первой инстанции, удовлетворяя исковые требования, исходил из того, что собрание акционеров проведено с существенными нарушениями установленного законом порядка созыва и проведения собрания. Суд посчитал, что Речкина Т.А. была лишена возможности принять участие в собрании и реализовать право преимущественного приобретения акций дополнительного выпуска.

Выводы суда первой инстанции являются правильными, действующему законодательству и обстоятельствам дела ини не противоречат.

Согласно пункту 7 статьи 49 ФЗ «Об акционерных обществах» акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы. Такое заявление может быть подано в суд в течение шести месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному акционеру.

Согласно пункту 2 статьи 31 ФЗ «Об акционерных обществах» акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с настоящим Федеральным законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции.

Порядок созыва и проведения общего собрания акционеров установлен статьями 50-63 ФЗ «Об акционерных обществах».

Решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании, если для принятия решения настоящим