Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28.02.2010 по делу n А03-8727/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050 г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                             Дело № 07АП-474/10 (А03-8727/2009)

01 марта 2010 года

Резолютивная часть постановления объявлена 26 февраля 2010 года

Полный текст постановления изготовлен 01 марта 2010 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего                                                  Н.К. Калиниченко

судей:                                                                                 И.Н. Мухиной

В.М. Сухотиной

при ведении протокола судьей Мухиной И.Н.,

при участии в заседании:

от истца – Кулагина В.А. по доверенности от 02.02.10

от ответчика – не явился (извещен)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Кузбассэнерго» в лице Баранаульского филиала на решение Арбитражного суда Алтайского края от 19 ноября 2009 года по делу №А03-8727/2009 (судья Кощаев В.В.)

по иску открытого акционерного общества «Кузбассэнерго» в лице Баранаульского филиала

к товариществу собственников жилья  «Академическое»

о взыскании 1 387 182, 68 рублей

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Кузбассэнерго» в лице Барнаульского филиала обратилось в Арбитражный суд алтайского края с иском (уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ) к товариществу собственников жилья «Академическое» о взыскании 1 639 856, 65 рублей задолженности по оплате за тепловую энергию за период с 01.02.09 по 31.10.09.

Решением суда первой инстанции от 19 ноября 2009 года (резолютивная часть объявлена 16 ноября 2009 года) исковые требования удовлетворены частично, с ответчика в пользу истца взыскано 354 847, 90 рублей задолженности. В остальной части иска отказано.

Не согласившись с решением суда, истец в апелляционной жалобе просит его в части отказа в удовлетворении исковых требований в размере 1 285 008, 75 рублей отменить, исковые требования удовлетворить в полном объеме. Указывает на неверный вывод суда о том, что поскольку коммунальный ресурс приобретался у ресурсоснабжающей организации обществом как исполнителем не в целях перепродажи, а для предоставления гражданам, то условия установленные п.5.10 договора не соответствуют порядку установленному п.19 Правил №307, ст. 157 ЖК РФ, необоснованны. Утверждение суда о неправомерности разделения начисления за поставленную тепловую энергию и услуги по обеспечению ее подачи, противоречит нормам ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации».

Ответчик письменный отзыв на апелляционную жалобу не представил.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение в части отказа в удовлетворении исковых требований отменить, исковые требования удовлетворить в полном объеме.

В силу п.3 ст. 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена без участия представителя ответчика, извещенного надлежащим образом о времени и месте слушания дела.

Заслушав представителя истца, исследовав материалы дела, проверив в соответствии со статьей 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции от 19 ноября 2009 года, суд апелляционной инстанции признает решение законным и обоснованным, не подлежащим отмене либо изменению, по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено арбитражным судом первой инстанции, 01.02.2009г. года между ОАО «Кузбассэнерго» в лице Барнаульского филиала (ЭСО) и ТСЖ «Академическое» (Абонент), г. Барнаул был заключен договор на отпуск и пользование тепловой энергией в горячей воде № 7616 - т объектами теплоснабжения, расположенными по адресу: г. Барнаул, ул. Шевченко, 82 и ул. Молодёжная, 47 (Приложение № 1 к договору).

По указанному договору ЭСО обязуется подавать Абоненту через присоединённую сеть тепловую энергию в горячей воде, а Абонент - оплачивать принятую энергию и горячую воду, а также соблюдать предусмотренный договором режим потребления энергии, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении тепловых сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением тепловой энергии.

В соответствии с п. 5.10 договора при отсутствии приборов учета или их неисправности количество потреблённой тепловой энергии определяется ЭСО в соответствии с Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя, Методикой определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального хозяйства (МДС 41-4.2000).

В соответствии с пунктом 9.1. договор заключен на один год и вступает в силу с момента его подписания до 31.12.2009г. В соответствии с п. 9.2 договор считается ежегодно продленным на следующий календарный год на тех же условиях, если за месяц до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении либо о заключении нового договора.

У ответчика в период с 01.02.09г. по 15.04.09г. по ул. Шевченко, 82 и с 01.02.09г. по 03.05.09г. по ул. Молодёжная, 47 приборы учёта тепловой энергии отсутствовали.

С момента установки приборов учёта на объектах с апреля 2009г. по ул. Шевченко, 82 и с мая 2009г. по ул. Молодёжная, 47, согласно актов снятия показаний тепловой энергии (л.д. 105 - 113) количество потреблённой тепловой энергии передавалось Абонентом ЭСО и ООО «Вычислительный центр «ЖКХ».

Стороны пришли к соглашению распространить срок действия настоящего договора на отношения, возникшие с 01.01.2009г. (п. 9.3. договора).

В соответствии со ст. 161 Жилищного кодекса РФ, ТСЖ «Академическое» как способ управления жилыми многоквартирными домами по ул. Шевченко, 82 и ул. Молодежная, 47 был выбран собственниками жилых помещений указанных домов. Как следует из представленной в дело копии свидетельства ТСЖ «Академическое» было зарегистрировано в качестве юридического лица 02.12.2008г.

В период с 01.02.2009г. по 31.10.2009г. ЭСО осуществляло подачу тепловой энергии и оказывало услуги по её передаче с целью снабжения населения многоквартирных жилых домов, обслуживаемых Абонентом, коммунальными ресурсами. К оплате ЭСО выставляло Абоненту счета - фактуры.

Поскольку Абонент ненадлежащим образом исполнил свои договорные обязательства по оплате за потребленную тепловую энергию и оказанные услуги, ЭСО обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании задолженности, который был уточнен истцом и составил по расчетам истца 1 639 856 руб. 65 коп.

Удовлетворяя исковые требования частично, суд первой инстанции пришел к выводу, что истцом при начислении за тепловую энергию применен расчет, не предусмотренный действующим  законодательством при снабжении тепловой энергией с целью оказания коммунальных услуг гражданам.

В соответствии со статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают, в частности из договоров.

В силу пункта 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

На основании пункта 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть применяются правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547), если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

По договору энергоснабжения - энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления (статья 539 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Как установлено судом первой инстанции, количество тепловой энергии, отпущенной истцом ответчику в период с 01.02.2009г. по 15.04.2009г. (ул. Шевченко, 82) и с 01.02.09г. по 03.05.09г. (ул. Молодёжная, 47), истец определил расчетным способом, несмотря на то, что в жилых домах в апреле и мае 200г. были установлены общедомовые приборы учета. Для определения количества потребленной тепловой энергии истец применил Методику, утвержденную приказом Госстроя России от 06.05.2000г. № 105 (далее Методика № 105).

При определении задолженности ответчика за потребленную тепловую энергию истцом применены тарифы на тепловую энергию и на услуги по её передаче, утвержденные Главным управлением экономики и инвестиций на 2009г для ОАО «Кузбассэнерго» и ОАО «АКС», через сети которого транспортировалась тепловая энергия ответчику.

Как следует из материалов дела, в договоре на отпуск и пользование тепловой энергией в горячей воде № 7616 - т абонентом является ТСЖ «Академическое», которое в свою очередь, по договору управления многоквартирным домом поставляет коммунальные услуги собственникам помещений в многоквартирном доме.

Коммунальный ресурс приобретается у ресурсоснабжающей организации ТСЖ «Академическое» как исполнителем не в целях перепродажи, а для предоставления гражданам - потребителям коммунальной услуги.

Согласно пункту 1 статьи 157 Жилищного кодекса размер платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии - нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 3 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 (далее - Правила N 307), управляющая компания является исполнителем, который является юридическим лицом независимо от организационно-правовой формы, предоставляющим коммунальные услуги, производящим или приобретающим коммунальные ресурсы и отвечающим за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги.

Пунктом 8 Правил N 307 предусмотрено, что условия договора о приобретении коммунальных ресурсов, заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить данным Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

Следовательно, к данным правоотношениям сторон подлежат применению положения Жилищного кодекса Российской Федерации и данных Правил.

Таким образом, вопрос о методе определения количества потребленной тепловой энергии при отсутствии приборов учета должен решаться исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг, которые, в свою очередь, учитываются согласно приложению N 2 к Правилам N 307 при расчете размера платы за коммунальные услуги.

В силу абзаца второго пункта 15 Правил N 307 в случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной и горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

В соответствии частью 4 статьи 2 Федерального закона от 14.04.1995 N 41-ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации" (далее - ФЗ N 41 от 14.04.1995) органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов в срок, определяемый Правительством Российской Федерации, устанавливают тарифы на электрическую и тепловую энергию, поставляемую энергоснабжающими организациями потребителям, в том числе населению, в рамках указанных предельных уровней тарифов.

Пунктом 59 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 N 109, предусмотрено осуществление регулирующим органом дифференциации тарифов на тепловую энергию по группам потребителей (покупателей). Тарифы на тепловую энергию (мощность) устанавливаются отдельно по потребителям, получающим горячую воду и пар.

Согласно пунктам 25, 26 Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.06 №306, при установлении нормативов потребления коммунальных услуг для потребителей учитываются, в том числе нормативные технологические потери коммунальных ресурсов (технические неизбежные и обоснованные потери холодной и горячей воды, тепловой энергии, электрической энергии, газа во внутридомовых инженерных коммуникациях и оборудовании многоквартирного дома), а также коммунальные услуги, предназначенные для содержания общего имущества в многоквартирном доме.

На основании ст. 157 ЖК РФ постановлением Администрации г. Барнаула от 26.12.08 №4397 «Об оплате жилищно-коммунальных услуг» установлены нормативы потребления и размер платы (тарифы) на отопление и горячее водоснабжение для населения. Тариф принят Администрацией города Барнаула на основании тарифов, установленных Главным управлением экономики и инвестиций Алтайского края.

Таким образом, учитывая вышеизложенное, выводы суда первой инстанции о несоответствии порядку установленному п.19 Правил №307, ст. 157 ЖК РФ пункта.5.10 договора №7616-т об определении количества тепловой энергии при отсутствии приборов учета расчетным (балансовым) методом, правомерны, в связи с чем доводы истца подлежат отклонению

Доводы апеллянта о том, что утверждение суда о неправомерности разделения начисления за поставленную тепловую энергию и услуги по обеспечению ее подачи, противоречит нормам ФЗ «О государственном