Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 01.03.2010 по делу n  07АП-518/10. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

вскрышных пород и полезных ископаемых на открытых горных разработках, а также грунта на строительстве, эксплуатирующаяся вне автомобильных дорог общего пользования.

Согласно Руководству по эксплуатации 75131-3902015РЭ карьерного самосвала БелАЗ-75131 (имеется в материалах дела) карьерный самосвал грузоподъемностью 130-136 тонн предназначен для перевозки вскрышных пород и полезных ископаемых различной плотности на открытых горных разработках, грунта и других насыпных материалов на строительстве. Как усматривается из технических характеристик карьерного самосвала марки БелАЗ серии 75131 (стр. 1-1 Руководства по эксплуатации 75131-3902015 РЭ), указанная техника представляет собой машину высотой 5,9 м, длиной 11,5 м, грузоподъемностью 130-136 тонн. В силу своих технических характеристик карьерный самосвал может быть использован только вне дорог общего пользования только на специальных технологических дорогах в карьере для передвижения по скальному грунту.

Кроме того, для карьерного самосвала БелАЗ-75131 применяется код ОКОФ 14 2924020 подраздела 14 0000000 «Машины и оборудование» Общероссийского классификатора основных фондов ОК 013-94, утвержденного Постановлением Госстандарта РФ от 26.12.1994 № 359.

Таким образом, согласно ОКОФ карьерные самосвалы относятся к подразделу 14 0000000 «Машины и оборудование», а не к подразделу 15 0000000 «Транспортные средства».

Указанные характеристики карьерного самосвала БелАЗ-75131 не позволяют отнести данную самоходную машину к «моторным транспортным средствам для перевозки грузов», о которых идет речь в субпозиции 401120 ТН ВЭД.

В свою очередь, спорные шины на боковой поверхности имеют следующие маркировки:

-«33.00 R51 XDRA»;

- «OFF THE ROAD» на английском языке,

где 51 - посадочный диаметр шины (в дюймах), что соответствует 129,54 см; DR - рисунок протектора, отличный от «елочки»;

OFF THE ROAD указывает на сферу использования - вне дорог общего пользования.

На спорных шинах отсутствует маркировка цифрового кода индекса нагрузки, в то время как в однодефисной субпозиции 401120 критерием выбора двухдефисной субпозиции является именно величина индекса нагрузки.

Таким образом, исходя из основных свойств спорных шин, предназначения их для карьерных самосвалов БелАЗ-75131, используемых в горнодобывающей промышленности, рисунка протектора, отличного от «елочки», посадочного диаметра более 61 см, отсутствия на шинах маркировки цифрового кода индекса нагрузки, ввезенный товар верно классифицирован ЗАО «Черниговец» в рамках однодефисной субпозиции «прочие» по двухдефисной субпозиции 401194 00 00 с наименованием «для транспортных средств, используемых в строительстве или промышленности, и имеющие посадочный диаметр более 61 см».

Однодефисная субпозиция «Прочие» наиболее точно описывает ввезенный товар.

При сравнительном анализе субпозиции 401120 с наименованием «Для автобусов или моторных транспортных средств для перевозки грузов» и субпозиции «Прочие» в пределах одной товарной позиции 4011 по Правилу 3а, возможность отнесения товара к одной из них должна определяться по описанию товара в этих субпозициях с одним дефисом.

Исходя из описаний субпозиция 401120 используется в отношении шин для моторных транспортных средств для перевозки грузов, которые могут применяться на дорогах общего пользования, и имеющих соответствующие маркировки индекса нагрузки.

Для определения товара в однодефисной субпозиции «прочие» характерно применение их на транспортных средствах, используемых в конкретных отраслях промышленности, а также значение посадочного диаметра. Более того, согласно Пояснениям к ТН ВЭД России, подготовленным Федеральной таможенной службой РФ, в субпозициях 401162, 401163, 401193 и 401194 термин «транспортные средства, используемые в строительстве или промышленности» распространяется также на транспортные средства и оборудование для горнодобывающей промышленности.

Таким образом, наиболее конкретное описание спорного товара дает однодефисная субпозиция «прочие», которая, в свою очередь, делится на субпозиций с двумя дефисами, в том числе на субпозицию 401193 00 00 «Для транспортных средств, используемых в строительстве или промышленности, и имеющие посадочный диаметр не более 61 см» и субпозицию 401194 00 00 «Для транспортных средств, используемых в строительстве или промышленности, и имеющие посадочный диаметр более 61 см».

Поскольку посадочный диаметр ввезенных ЗАО «Черниговец» шин равен 51 дюйму, что соответствует 129,54 см, то в соответствии с Правилами За и 6 ОПИ ТН ВЭД   товар    правильно   классифицирован  Обществом  по двухдефисной субпозиции 401194 00 00.

Суд апелляционной инстанции  считает, что  вывод Арбитражного суда Кемеровской области о том, что отсутствие маркировки индекса нагрузки на спорных шинах также является одной из причин, которая не позволяет отнести спорный товар к субпозиции 401120, соответствует ТН ВЭД и не противоречит ОПИ ТН ВЭД.

Критерием отнесения товара по коду 4011 20 9000 является, как  уже  указывалось,  определение индекса нагрузки.  В соответствии с Пояснениями к ТН ВЭД России индекс нагрузки всегда указывается на шине.

Между тем на декларируемых ЗАО «Черниговец» шинах отсутствует маркировка индекса нагрузки - международного цифрового кода, обозначающего предельно допустимую нагрузку, которую способна нести шина при скорости, соответствующей символу скорости, и при определенных условиях эксплуатации.

Кроме того, ГОСТ 26585-2003, в отличие от ГОСТа Р 52 899-2007 «Шины пневматические для грузовых механических транспортных средств и прицепов», не содержит формулировки об обязательности нанесения маркировки индекса нагрузки, что свидетельствует о том, что к маркировке шин внедорожных, используемых в промышленности и строительстве требования иные, соответственно и квалифицироваться они должны отдельно от шин для грузовых транспортных средств для перевозки грузов по дорогам общего пользования.

Довод Кемеровской таможни о том, что наличие на боковой поверхности шин символа «**» свидетельствует о наличии маркировки индекса нагрузке и эквивалентно величине 235, является необоснованным. Согласно п.4.3 ГОСТ 26585-2003 «Межгосударственный стандарт. Шины пневматические крупногабаритные и сверхкрупногабаритные для внедорожных карьерных автомобилях. Технические условия» символом в виде одной, двух или трех звездочек обозначается именно индекс прочности радиальной шины, который является самостоятельной характеристикой шины. Определение индекса нагрузки экспертным путем не свидетельствует о наличие на спорных шинах цифрового кода индекса нагрузки и о необходимости классифицировать спорный Товар по коду  ТН ВЭД 401120 90 00.

На сферу использования декларируемых ЗАО «Черниговец» шин указывает маркировка «OFF-THE-ROAD», что означает «внедорожные».

Ссылка  апеллянта  на  необоснованность    вывода Арбитражного суда Кемеровской области о том, что классификация шин по ТН ВЭД не зависит от классификации по ТН ВЭД транспортных средств, для которых они предназначены   отклоняется.

Доводы Кемеровской таможни о том, что классификация спорных шин по субпозиции 401120 зависит от того, что карьерные самосвалы классифицируются в товарной позиции 8704 «Моторные транспортные средства для перевозки грузов» по субпозиции 870410 «Автомобили-самосвалы, предназначенные для эксплуатации в условиях бездорожья» необоснован, поскольку при определении кода необходимо исходить исключительно из признаков спорного товара.

В данном случае рассматривается классификация шин в рамках товарной позиции 4011 в соответствии с ТН ВЭД. Вопрос о классификации карьерных самосвалов в соответствии с ТН ВЭД, на которых эти шины могут использоваться, не имеет отношения к делу.

Определение того или иного кода ТН ВЭД для карьерных самосвалов не предопределяет автоматическое определение кода для шин. Код карьерных самосвалов по ТН ВЭД имеет, прежде всего, значение для установления ставки таможенного тарифа для указанного вида товара  -  карьерных  самосвалов, а  не  шин  для  них. В то же время, классифицируя ввезенный ЗАО «Черниговец» товар - шины, необходимо исходить из свойств именно этого товара, нельзя определять свойства шин по коду ТН ВЭД, не обращаясь к описанию, свойствам, назначению шин.

Арбитражный суд Кемеровской области также  сделал обоснованный вывод о недоказанности Кемеровской таможней того, что примененная Обществом классификация противоречит применяемым в международных отношениях правилам  классификации товаров.

Напротив, классификация шин для карьерных самосвалов по коду 401120 90 00, а не по коду 401194 00 00 противоречит статье 3 Международной конвенции о гармонизированной системе описания и кодирования товаров, в соответствии с которой договаривающаяся сторона обязуется по отношению к своим таможенно-тарифной и статистическим номенклатурам использовать все товарные позиции и субпозиции Гармонизированной системы, а также относящиеся цифровые коды без каких-либо дополнений и изменений; применять основные правила классификации для токования Гармонизированной системы и не изменять объем разделов, групп, товарных позиций и субпозиций Гармонизированной системы; соблюдать порядок кодирования, принятый в Гармонизированной системе.

Международная конвенция о Гармонизированной системе описания и кодирования товаров направлена на единообразие классификации товаров на международном уровне, а в данном случае вменяемый Кемеровской таможней код ТН ВЭД 401120 90 00 не соответствует применяемым   в   международных   отношениях   Основным   правилам   интерпретации Гармонизированной системы, на которых основаны Основные правила интерпретации ТН ВЭД России.

Довод Кемеровской таможни о том, что Арбитражный суд Кемеровской области  в своем решении неправомерно не принял официальную позицию Федеральной  таможенной службы РФ в отношении классификации шин для карьерных самосвалов в   товарной субпозиции 401120 ТН ВЭД  необоснован   по  следующим  причинам.

В обжалуемом   решении Арбитражный суд Кемеровской области    правильно  указывает, что  Федеральной таможенной службой  России неоднократно давались разъяснения по вопросу классификации шин, применяемых для транспортных средств или иных машин, предназначенных для использования вне дорожной сети, в двухдефисных субпозициях 401161 00 00, 401162 00 00, 401163 00 00, 401169 00 00, 401192 00 00, 401193 00 00, 401194 00 00 или 401199 00 00 в зависимости от назначения шин, рисунка протектора и наличия на боковой поверхности шин маркировки на английском языке «OF THE ROAD» или дополнительной маркировки «EARTHMOVER» («E»). Издание таких разъяснений, последующая их отмена, затем возврат к разъяснениям и вновь отмена свидетельствуют об имеющихся вопросах и разночтениях  у  названной  службы  по классификации спорных шин.

При этом согласно письму ФТС России от 07.06.2007  года  №01-06/21478, разъяснения ФТС  России даны в целях единообразной классификации товаров, являются обязательными для таможенных органов.

В   ходе  судебного  разбирательства   представители Кемеровской таможни не отрицали тот факт, что на протяжении многих лет имела место быть классификация спорных шин в двухдефисных субпозициях 401161 00 00, 401162 00 00, 401163 00 00, 401169 00 00, 401192 00 00, 401193 00 00, 401194 00 00 или 401199 00 00.

 ТН ВЭД не претерпел никаких изменений, в том числе и по товарной позиции 4011.

Таким  образом, доводы  апелляционной  жалобы    по  существ у спора не  подтвердились, суд первой инстанции правильно  признал  незаконными  решение  Кемеровской таможни  № 10608000-28-21/75 от 17.09.2009 года  и требование № 17 от 08.05.2009 года, выставленное Обществу на основании  данного решения.

Суд апелляционной  инстанции  также  отклоняет  довод  апеллянта, содержащийся в апелляционной жалобе, о  необоснованности  взыскания с Кемеровской таможни судебных расходов, понесенных  ЗАО «Черниговец» по уплате государственной  пошлины.

Согласно пункту  1 статьи  110 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее по тексту - АПК РФ) судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.  Пункт  1.1 части  1 статьи  333.27 Налогового кодекса РФ предусматривает освобождение государственных органов, органов местного самоуправления, выступающих по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, в качестве истцов или ответчиков, от уплаты государственной пошлины в бюджет.

Суд   первой инстанции, взыскивая с Кемеровской таможни уплаченные ЗАО «Черниговец» в бюджет 5 000,00 рублей судебных расходов, в виде уплаченной госпошлины, возлагает на Кемеровскую таможню обязанность не по уплате государственной пошлины в бюджет, а по компенсации ЗАО «Черниговец» денежных сумм, равных понесенным им судебным расходам. Законодательством РФ не предусмотрено освобождение государственных и муниципальных органов от возмещения судебных расходов в случае, если решение принято не в их пользу. В части 1 статьи  110 АПК РФ гарантируется возмещение всех понесенных судебных расходов в пользу выигравшей дело стороны, независимо от того, является ли проигравшей стороной государственный или муниципальный орган.

Таким  образом,    решение  суда  первой инстанции  подлежит  изменению в  части  распределения  судебных расходов  в  силу    пункта 4 части 1,    части 3   статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации, поскольку   понесённые Обществом  расходы  по  оплате  госпошлины  в  сумме  5000    рублей  следует взыскать с  Кемеровской таможни.

На основании   изложенного  руководствуясь  статьями   258, 269 ( часть 2), 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение  Арбитражного суда Кемеровской области от 15.12.2009 года  по делу № А27-20016/2009   изменить в части  распределения  судебных расходов.

Принять в  изменённой  части  новый  судебный  акт.

Взыскать с Кемеровской таможни  Сибирского таможенного управления Федеральной  Таможенной  службы России  в  пользу  Закрытого акционерного  общества «Черниговец» 5000    рублей  в  счёт  возмещения  судебных расходов  по оплате  госпошлины.

В  остальной части решение  оставить  без изменения, апелляционную  жалобу   Кемеровской таможни  Сибирского таможенного управления Федеральной  Таможенной  службы России – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий:                                                        Залевская Е.А.

Судьи: