Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2010 по делу n 07АП-1047/10. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

 СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                           Дело № 07АП-1047/10

24 марта 2010 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 17 марта 2010 г.

Полный текст постановления изготовлен 24 марта 2010 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Бородулиной И.И.

судей Кривошеиной С.В., Усаниной Н.А.

при ведении протокола судебного заседания судьей Усаниной Н.А.

при участии:

от заявителя: Назаренко Т.Е. по доверенности от 11.01.2010 года (сроком по 31.12.2010 года),

от заинтересованного лица: Андрюкова П.В. по доверенности от 14.01.2010 года (сроком до 31.12.2010 года),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества «Шахта Колмогоровская»

на решение Арбитражного суда Кемеровской области

от 15.12.2009 года по делу № А27-20464/2009 (судья Дворовенко И.В.)

по заявлению Открытого акционерного общества «Шахта Колмогоровская»

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №3 по Кемеровской области

о признании недействительными решений налогового органа,

У С Т А Н О В И Л:

Открытое акционерное общество «Шахта Колмогоровская» (далее по тексту – ОАО «Шахта Колмогоровская», налогоплательщик, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о признании недействительными решений Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №3 по Кемеровской области  (далее по тексту – Межрайонная ИФНС России № 3 по Кемеровской области, Инспекция, налоговый орган, апеллянт) от 16.06.2009 № 8606 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения  и от 16.06.2009 № 22 об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению (дело № А27-20464/2009).

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 15.12.2009 года в удовлетворении заявленных ОАО «Шахта Колмогоровская» требований отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, заявитель обратился в Седьмой  арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит состоявшийся судебный акт отменить в связи с нарушением норм материального и процессуального права, неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявления ОАО «Шахта Колмогоровская».

Жалоба заявителя мотивирована тем, что поскольку ликвидация горных выработок является неотъемлемой частью процесса добычи угля, реализация которого облагается налогом на добавленную стоимость (далее по тексту – НДС), расходы на приобретение всех товаров, работ и услуг, которые были использованы в процессе ликвидации выработок, являются теми товарами (работами, услугами), которые приобретались для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения.

Подробно доводы Общества изложены в апелляционной жалобе.

Инспекция в отзыве (поступил в суд 09.03.2010 года) возражает против доводов апелляционной жалобы по изложенным в нем основаниям, просит принятый по делу судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу Общества – без удовлетворения.

Представители лиц, участвующих в деле, в судебном заседании при рассмотрении дела в апелляционном порядке подтвердили позиции по делу, изложенные в апелляционной жалобе, отзыве к ней.

Изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, по результатам рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки декларации по НДС за 4 квартал 2008 года, представленной Обществом, налоговым органом приняты решения от 16.06.2009 № 8606 о привлечении к налоговой ответственности по статье 122 НК РФ за совершение налогового правонарушения в виде штрафа в размере 63 097 рублей, рассчитаны суммы пени в размере 15 466, 79 рублей и доначислен НДС в размере 315 434 рубля, и от 16.06.2009 № 22 об отказе в возмещении полностью суммы НДС в размере 858 318 рублей.

В соответствии с данной декларацией Общество рассчитало сумму НДС, исчисленную с реализации товаров в размере 545 339 руб., налоговые вычеты составили 1 403 657 рублей, а сумма налога, исчисленная к возмещению из бюджета за 4 квартал 2008 года, составила 858 318 руб.

В подтверждение правомерности вышеуказанных сумм, Общество представило контролирующему органу четыре договора подряда, заключенные в 2007 и 2008 годах с подрядной организацией ООО «Махсут», дополнительные соглашения к данным договорам, счета - фактуры, акты выполненных работ, локальные сметы, платёжные поручения.

По мнению налогового органа, Общество в нарушение подпункта 3 пункта 1 статьи 23, подпункта 1 пункта 2 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации (далее по тексту - НК РФ) неправомерно включило в налоговые вычеты в 4 квартале 2008 года суммы НДС по предъявленным подрядной организацией ООО «Махсут» работам по строительству насосной станции над скважинами вертикального дренажа (водопонизительного комплекса), строительство которого предусмотрено проектом ликвидации опасного производственного объекта, связанного с пользованием недрами - горных выработок ОАО «Шахта Колмогоровская».

Управлением Федеральной налоговой службы по Кемеровской области 31.08.2009 решение  Межрайонной ИФНС России № 3 по Кемеровской области от 16.06.2009 № 8606 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения утверждено (том 1, листы дела 37-38).

ОАО «Шахта Колмогоровская» обжаловало решения Инспекции от 16.06.2009 № 8606 от 16.06.2009 № 22 в арбитражный суд.

Арбитражный суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, руководствуясь положениями статей 38, 39, 146, 170, 171, 172 НК РФ, статьей 235 Гражданского кодекса Российской Федерации сделал вывод о том, что ликвидация объектов основных средств не связана с операциями, признаваемыми объектом обложения налогом на добавленную стоимость, поэтому Общество не имело права предъявлять к вычету уплаченные подрядной организации суммы НДС в порядке, предусмотренном статьей 171 НК РФ.

Суд апелляционной инстанции не соглашается с выводами суда первой инстанции, при этом исходит из следующего.

Из материалов дела следует, что ОАО «Шахта Колмогоровская» имеет лицензию на право пользования недрами со сроком действия до марта 2014 года.

Совет директоров ОАО «Шахта Колмогоровская» в связи с убыточностью шахты принял решение о подготовке к процессу технической ликвидации опасного производственного объекта, связанного с пользованием недрами - горных выработок ОАО «Шахта Колмогоровская» (протокол от 13.04.2006 № 17).

Кроме этого, Совет директоров утвердил состав комиссии по технической  ликвидации опасного производства и задание ОАО Кузбассгипрошахт» на разработку проекта по технической ликвидации  объекта с использованием недр – горными выработками ОАО «Шахта Колмогоровская».

Этим же протоколом от 13.04.2006 года утверждено Положение о деятельности комиссии по технической ликвидации опасного производства.

ОАО «Кузбассгипрошахт» создан проект ликвидации опасного производственного объекта, связанного с пользованием недрами - горных выработок ОАО «Шахта Колмогоровская» (далее по тексту  - проект ликвидации), в соответствии с которым Обществом заключены договоры генерального подряда с ООО «Махсут».

Так, в 2007 году заключены договоры № 2007-17-04 и № 2007-01-08, в 2008 году договоры № 2008-06-20 и № 2008-06-23.

В соответствии с данными договорами, а также расчётами договорной цены и актами о приёмке выполненных работ, ООО «Махсут» (генподрядчик) первоначально осуществляет демонтаж надшахтных зданий (здание путевого ствола, каптерки, лебёдочной, гаража, здание подъёмной машины, зданий складов), шлюзовой камеры, галереи на пункт погрузки, комплекса приёма угля в ж/д вагоны, а затем выполняет работы по водопонизительному комплексу) (устройство ЛЭП и подстанций, строительство надземной части станций №1 и № 2 на скважине с насосами (том 1, листы дела 110-120; том 2, листы дела 1-11).

Кроме этого ООО «Махсут» взяло на себя обязательства по выполнению пуско - наладочных работ и приемо - сдаточных    испытаний    2 КТПН-6/0,4 кВ насосных станций    над скважинами   и   монтаж   АСКУЭ   2 КТПН-6/0, кВ   насосных станций   над скважинами (том 1, листы дела 45- 73, 87-85).

После выполнения всех работ по каждому договору подряда ООО «Махсут» выставляло заявителю счета - фактуры, которые оплачивались ОАО «Шахта Колмогоровская».

В счетах - фактурах от 20.11.2008 № 00002494, от 20.11.2008 № 00002439, от 30.11.2008 №00002429 также указано в наименовании выполненных работ «водопонизительный комплекс, предусмотренный проектом ликвидации ОАО « Шахта Колмогоровская» по договору  от 17.04.2007 №2007-17-04» (том 1, листы дела 129 и 136; том 3, лист дела 123).

В счет – фактуре от 06.10.2008 № 00001949 указано в наименовании выполненных работ «водопонизительный комплекс, предусмотренный проектом ликвидации ОАО « Шахта Колмогоровская» по договору  от 25.06.2008 №2008-06-23» (том 1, лист дела 100).

В счет – фактуре от 01.11.2008 №00002427 указано в наименовании выполненных работ «водопонизительный комплекс по договору  от 25.06.2008 №2008-06-20» (том 4, лист дела 28).

В счетах - фактурах от 10.11.2008 № 00002428, от 20.11.2008 № 00002495, от 25.12.2008 №00002493 указано в наименовании выполненных работ «водопонизительный комплекс, предусмотренный проектом ликвидации ОАО « Шахта Колмогоровская» по договору  от 01.08.2007 №2007-01-08» (том 2, листы дела 15, 36, 57).

Факт нарушения Обществом подпункта 3 пункта 1 статьи 23, подпункта 1 пункта 2 статьи 171 НК РФ в связи с включением в налоговые вычеты спорной суммы НДС по выполненным подрядной организацией ООО «Махсут» работам по строительству насосной станции над скважинами вертикального дренажа (водопонизительного комплекса), строительство которого предусмотрено проектом ликвидации горных выработок, по мнению Инспекции, заключается в том, что Общество при отсутствии реализации по основному виду деятельности - добыча каменного угля подземным способом, неправомерно отразило в бухгалтерском учете к вычету сумму НДС.

Из материалов дела следует, что Обществом в декларации по НДС за 4 квартал 2008 года сумма НДС исчисленная с реализации товаров  за 4 квартал 2008 года заявлена в размере 545 339 рублей. Сумма налога, предъявленная  налогоплательщику при приобретении товаров, работ, услуг, подлежащая вычету заявлена  в размере 1 403 657 рублей, сумма налога, исчисленная к возмещению из бюджета за 4 квартал 2008 года составила 858 318 рублей.

По договору № 2007-17-04 подрядной организацией ООО «Махсут» выставлены: -счет-фактура от 30.11.2008 № 2429 на сумму выполненных работ 251 562 рубля, в том числе НДС – 38 374 рубля, на основании акта от 20.11.2008 №3 о приемке выполненных работ по строительству насосной станции - водопонизительного комплекса;

-счет-фактура от 20.11.2008 № 2494 на сумму выполненных работ 88 882 рубля, в том числе НДС – 13 558 рублей, на основании актов от 20.11.2008 №16 и №17 (без даты) о приемке выполненных работ по строительству насосной станции - водопонизительного комплекса;

-счет-фактура от 20.11.2008 № 2439 на сумму выполненных работ 266 946 рублей, в том числе НДС – 40 721 рубль, на основании акта от 20.11.2008 №15 о приемке выполненных работ по строительству насосной станции - водопонизительного комплекса.

По договору подряда от 01.08.2007 № 2007-01-08 ООО «Махсут» предъявил следующие счета – фактуры:

-счет-фактуру от 20.11.2008 № 2428 на сумму выполненных работ 4 144 059 рублей, в том числе НДС – 632 145 рублей, на основании актов от 20.11.2008 №1, от 20.11.2008 №11, от 20.11.2008 №5, от 20.11.2008 №11, от 20.11.2008 №1 о приемке выполненных работ по строительству насосной станции - водопонизительного комплекса;

-счет-фактуру от 20.11.2008 № 2495 на сумму выполненных работ 1 143 318 рублей, в том числе НДС – 220 167 рублей, на основании актов от 20.11.2008 №12, от 20.11.2008 № 3, от 20.11.2008 № 13, от 20.11.2008 № 14 о приемке выполненных работ по строительству насосной станции - водопонизительного комплекса;

-счет-фактуру от 20.11.2008 № 2493 на сумму выполненных работ 501 848 рублей, в том числе НДС – 76 553 рубля, на основании актов от 25.12.2008 №1, от 25.12.2008 № 1 о приемке выполненных работ по строительству насосной станции - водопонизительного комплекса.

По договору подряда от 25.06.2008 № 2008-06-20 ООО «Махсут» предъявил счет – фактуру от 01.11.2008 № 2427 на сумму выполненных работ 330 983 рубля, в том числе НДС – 50 489 рублей, на основании акта от 30.10.2008 №10 о приемке выполненных работ по строительству насосной станции - водопонизительного комплекса.

По договору подряда от 25.06.2008 № 2008-06-23 ООО «Махсут» предъявил счет – фактуру от 06.10.2008 № 1949 на сумму выполненных работ 666 994 рубля, в том числе НДС – 101 745 рублей, на основании актов от 30.09.2008 №16, от 30.09.2008 №15 о приемке выполненных работ по строительству насосной станции - водопонизительного комплекса.

При этом из содержания и наименования работ усматривается, что в спорный период ООО «Махсут» для Общества возводился объект основных средств, который в последующем Общество сможет реализовать целиком или частично (запчасти) и оно осуществило оплату строительно-монтажных работ, результатом которых стало приобретение имущества, которое может быть реализовано.

В учете за 4 квартал 2008 года сформированы остатки на счете 08 - затраты на строительство, которые формируют стоимость основного средства, и на счете 19 - НДС, уплаченный поставщикам и подрядчикам.

Как следует из описательной части решения № 8606, каких-либо претензий у налогового органа к представленным налогоплательщиком в ходе проведения камеральной проверки первичным бухгалтерским документам не имеется, равно как и по факту оплаты НДС по счетам-фактурам от 20.11.2008 № 00002494, от 20.11.2008 № 00002439, от 30.11.2008 №00002429, от 06.10.2008 № 00001949, от 01.11.2008 №00002427, от 10.11.2008 № 00002428, от 20.11.2008 № 00002495, от 25.12.2008 №00002493.

Для правомерного принятия входного НДС к вычету необходимо наличие связи между приобретенными товарами и деятельностью, облагаемой НДС, причем, облагаемая НДС деятельность не обязательно должна осуществляться в том же налоговом периоде.

Так, согласно статье 171 НК РФ, налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную