Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19.04.2010 по делу n А03-6389/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда полностью и принять новый с/а

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                      Дело № 07АП-2210/10 (№А03-6389/2009)

«20» апреля 2010 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 13.04.2010

Полный текст постановления изготовлен 20.04.2010

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Терехиной И. И.

судей: Лобановой Л.Е., Кресса В.В.

при ведении протокола судьей Лобановой Л.Е.

с участием представителей:

от истца:          Овчинниковой А.Ю.  по дов. от 18.12.2009,

от ответчика:   без участия (извещен)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Кузбасского открытого акционерного общества энергетики и электрификации в лице Барнаульского филиала, на решение Арбитражного суда Алтайского края от 12.01.2010 по делу №А03-6389/2009 (судья Сосин Е.А.)  по иску Кузбасского открытого акционерного общества энергетики и электрификации в лице Барнаульского филиала к ООО «Мой дом» о взыскании 2 336 360,45 руб.

УСТАНОВИЛ:

Кузбасское открытое акционерное общество энергетики и электрификации в лице Барнаульского филиала (далее ОАО «Кузбассэнерго»)  обратилось в Арбитражный суд  Алтайского края с иском, уточненным в порядке ст.49 АПК РФ (л.д. 138 т.1), к ООО «Мой дом» о взыскании задолженности в размере 2 336 360,45  руб. по договору на снабжение тепловой энергией в горячей воде № 7312-т от 01.06.2006, начисленной за период с 01.04.2009 по 31.08.2009.

Решением суда от 12.01.2010 (резолютивная часть объявлена 15.12.2009) исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с названным решением, ООО «Мой дом» подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда изменить, уменьшить размер взыскиваемой задолженности на 1 689 483,82 руб., а также исключить из мотивировочной части решения абзац 9 стр. 3; стр.4, абзацы 1-4 стр.5, ссылаясь на то, что: 

- погашение обязательств по п. 2.4 договора перевода долга № 586 от 27.03.2009 должно быть произведено непосредственно ответчиком, односторонний зачет истцом денежных средств, перечисленных третьими лицами  ООО «Мой дом», в счет обязательств по договору перевода долга недопустим;

- фактическое потребление тепловой энергии после получения дополнительного соглашения не свидетельствует в силу п. 3 ст.438 ГК РФ, об акцепте условий представленного истцом соглашения к договору, более того в письме от 18.03.2009 ООО «Мой дом» указало  истцу на отказ от акцепта данного соглашения. 

ОАО «Кузбассэнерго» в отзыве на апелляционную жалобу его представитель в судебном заседании,  с ее доводами не согласились, указав на то, что отнесение истцом поступивших на его счет без назначения платежа денежных средств, в счет погашения задолженности по договору перевода долга, произведено согласно условиям договора № 7312-т от 01.06.2006 и не противоречит действующему законодательству, факт потребления тепловой энергии после получения дополнительного соглашения и произведения жителями многоквартирных домов оплат за тепловую энергию  - ответчик не оспаривает, данные действия в силу п.3 ст.438 ГК РФ следует рассматривать акцептом условий представленного дополнительного соглашения.

  Апелляционная жалоба рассмотрена судом в порядке ст.156 АПК РФ без участия представителя ответчика, извещенного надлежащим образом о месте и времени судебного заседания.

Заслушав представителя истца, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, проверив в порядке ст.268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции от 12.01.2010, апелляционный суд считает его подлежащим изменению.

Материалами дела установлено, что между ОАО «Алтайэнерго» (Энергосбыт) и ООО «Мой дом» (Покупатель) был заключен договор на снабжение тепловой энергией в горячей воде № 7312-т от 01.06.2007, в редакции протокола разногласий и протокола согласования разногласий (л.д. 10-21, т.1), согласно которого:

- Энергосбыт обязался подавать Покупателю тепловую энергию в горячей воде в случае непосредственного присоединения сетей Покупателя к сетям Энергосбыта – на границу балансовой принадлежности между Энергосбытом и Покупателем, в случае присоединения сетей Покупателя к сетям Энергосбыта через сети других потребителей – на границу балансовой принадлежности между Энергосбытом и потребителем, присоединенным непосредственно к сетям Энергосбыта, а Покупатель обязался принимать и своевременно оплачивать приобретаемую тепловую энергию (п.1.1);

- расчёт за тепловую энергию производится по тарифам, установленным органом исполнительной власти субъекта РФ в области государственного регулирования тарифов. Расчёт за потребляемую энергию производится покупателем в течение текущего месяца по наличному или безналичному расчёту. Покупатель вносит платёж в размере 100% стоимости планируемого потребления в данном месяце до 15 числа текущего месяца. Окончательный расчёт производится в течение 5 дней с момента получения счёт - фактуры покупателем либо выставления платёжного требования (п.п. 5.1, 5.2).

Трехсторонним соглашением от 29.12.2006 с 01.01.2007 произведена замена ОАО «Алтайэнерго» (Энергосбыт)  на ОАО «Кузбассэнерго» (л.д.22  т.1).

Актами от 31.07.2006, от 06.12.2007 стороны установили границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности (л.д. 58-59, т.2).

Тариф за потребленную тепловую энергию в размере 630, 75 руб./Гкал утвержден постановлением Главного управления экономики и инвестиций Алтайского края №99 от 30.10.2007.

25.11.2008 Главным управлением экономики и инвестиций Алтайского края были приняты  постановления №138 «Об установлении тарифов на тепловую энергию, поставляемую ОАО «Кузбассэнерго» и №139 «Об установлении тарифов на услуги по передаче тепловой энергии по тепловым сетям ОАО «Алтайские коммунальные системы», ОАО «Алтай-Кокс», ООО «Барнаулэнерго», ОАО «Кузбассэнерго», ООО «Коммунсервис», ОАО УК «Доверие».

Полагая, что расчеты за потребленную тепловую энергию должны производиться по тарифу, определяемому как сумма тарифа на тепловую энергию и тарифа на услуги по передаче тепловой энергии по сетям транспортирующих организаций, ОАО «Кузбассэнерго» направило в адрес ООО «Мой дом» письмо № 95/12-04/371 от 18.03.2009 с приложенным дополнительным соглашением, согласно которому Абонент (ООО «Мой дом») отдельно оплачивает услуги по передаче тепловой энергии (л.д. 23-24, т. 1).

ООО «Мой дом» в ответе на письмо № 95/12-04/371 от 18.03.2009 (л.д. 88, т.1), выразило свое несогласие с позицией ОАО «Кузбассэнерго» о начислении отдельной оплаты за передачу тепловой энергии.

Считая, что у ответчика образовалась задолженность по оплате стоимости полученной тепловой энергии, ОАО «Кузбассэнерго» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из того, что фактическое потребление тепловой энергии ответчиком после получения им дополнительного соглашения следует рассматривать как конклюдентные действия, свидетельствующие об акцепте условий представленного истцом дополнительного соглашения к договору; действия истца о зачете денежных средств поступивших от жителей многоквартирных домов в счет погашения задолженности ответчика возникшей из договора о переводе долга, являются правомерными.

Согласно п.1 ст.539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления.

В силу ст.544 ГК РФ оплате подлежит фактически отпущенная энергии в соответствии с данными ее учета, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с ч.3 ст.539 ГК РФ к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Пунктом 15 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам утвержденных Постановлением Правительства РФ №307 от 23.05.2006 предусмотрено, что в случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

В суде первой инстанции ответчик признал и не оспаривал представленный истцом расчет начисленной платы за поставленную тепловую энергию (17 411 211,86 руб.), а также сумму произведенных платежей  (л.д.94 т.2), что нашло отражение в протоколе судебного заседания.

Спор касается денежных средств в сумме 1 689 483,82 руб., поступившей  в марте 2009 г.  от жителей многоквартирных домов, находящихся на обслуживании ООО «Мой дом», которые были направлены ОАО «Кузбассэнерго» на погашение задолженности  ответчика по договору перевода  долга №586 от 27.03.2009.

Из материалов дела следует, что 27.03.2009  между МУП ЖЭУ-30 Индустриального района (Первоначальный должник), ООО «Мой дом» (Новый должник) и ОАО «Кузбассэнерго» (Кредитор) был заключен договор перевода  долга №586 (л.д. 93, т.2) согласно которому к ООО «Мой дом» перешла задолженность в размере 1 689 483,82 руб. за потребленную в период с 01.01.2007 по 31.01.2008 жителями жилого дома, расположенного по адресу: ул. Энтузиастов 28, тепловую   энергию   в   горячей   воде   и   потребление   в   подпиточной   воде.  Согласно п. 2.4 Договора перевода долга, ООО «Мой дом» обязался перед ОАО «Кузбассэнерго» оплатить задолженность в срок до 01.10.2008.

Свои действия по направлению поступивших от жителей денежных средств на погашение задолженности  ответчика по договору перевода  долга №586 от 27.03.2009 и в суде первой инстанции и в отзыве на апелляционную жалобу истец обосновывает положениями ст.313 ГК РФ.

Исходя из п.1 ст.313 ГК РФ исполнение обязательства может быть возложено должником на третье лицо, если из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично. В этом случае кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом.

Согласно ч.1 ст.65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Между тем, в материалах дела не имеется ни доказательств возложения ООО «Мой дом» своей обязанности по погашению возникшей на основании договора перевода  долга №586 от 27.03.2009 задолженности в сумме 1 689 483,82 руб. на жителей домов, находящихся на обслуживании, ни доказательств перечисления ими денежных средств за ООО «Мой дом».

С учетом изложенного, несостоятельной является ссылка истца на то, что он не мог не принять исполнение, предложенное за ответчика  третьими лицами.

Поскольку в качестве основания для взыскания заявленной суммы истцом определен договор  на снабжение тепловой энергией в горячей воде № 7312-т от 01.06.2006, нельзя признать правомерным  указание ОАО «Кузбассэнерго» в отзыве на апелляционную жалобу на п.8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ №99 от 22.12.2005, предусматривающим возможность соединения нескольких требований.    

Таким образом, перечисленные жителями платежи в размере 1 689 483,82 руб. должны быть зачтены в счет оплаты поставленной ответчику тепловой энергии в спорный период, в связи с чем  решение суда в части взыскания задолженности подлежит изменению, а исковые требования удовлетворению частично – в сумме  646 876,63 руб.

Обоснованным является и требование апелляционной жалобы об исключении из мотивировочной части решения абзаца 9 стр. 3;  абзацев 1-4 стр.5, в связи с ошибочностью вывода суда о том, что условие договора о порядке расчетов за потребленную тепловую энергию  изменен конклюдентными действиями ответчика.

Так, в обжалуемом решении  со ссылкой на Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного суда РФ №14 от 05.07.1997 и совместное постановление Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного суда РФ  указано, что фактическое потребление тепловой энергии Абонентом после получения им дополнительного соглашения следует рассматривать как конклюдентные действия, свидетельствующие  в силу п.3 ст.438 ГК РФ, об акцепте (принятии) условий, представленного истцом дополнительного соглашения к договору.     

В соответствии с положениями ст. 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законом или договором, либо по требованию одной из стороны по решению суда.

Статьей 452 ГК РФ предусматривается, что соглашение сторон об изменении или о расторжении договора совершается в той форме, что и договор, если из закона или договора не вытекает иное. Требование об изменении договора может быть заявлено другой стороной в суд только после отказа другой стороны на предложение изменить договор или не получения ответа в определенный срок.

Согласно п. 8.3 договора № 7312-т от 01.06.2007  все изменения в текст настоящего договора вносятся путем составления дополнительного соглашения в виде единого документа, подписанного двумя сторонами.

Поскольку сторонами не соблюден порядок изменения договора, предусмотренный п. 1 ст. 452 ГК РФ, а также п. 8.3 договора, то оснований полагать, что действия сторон свидетельствуют о согласии сторон на внесении изменений в договор, а также, что сами действия являются изменением условий договора № 7312-т от 01.06.2007 в порядке п. 3 ст. 438 ГК РФ, не имеется.

Ввиду наличия между сторонами договора в письменной форме, положения ч. 3 ст. 438 ГК РФ не могут быть применимы, поскольку совершение конклюдентных действий в силу указанной нормы права является одним из способов выражения согласия на заключение договора.

Более того, ответчик в ответе на письмо № 95/12-04/371 от 18.03.2009, выразил свое несогласие по поводу заключения дополнительного соглашения.

 В связи с чем, договор № 7312-т от 01.06.2007 сторонами не изменялся, совершение ответчиком конклюдентных действий (направленных на исполнение самого договора) не является акцептом оферты (дополнительного соглашения).  Согласованные сторонами условия договора соответствуют требованиям ст.ст. 539. 544 ГК РФ, п. 15 Правил № 307.

Принимая во внимание