Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 24.05.2010 по делу n 07АП-3043/10. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                  Дело № 07АП-3043/10

Резолютивная часть постановления объявлена 25 мая 2010 г.

Полный текст постановления изготовлен 25 мая 2010 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Т. А. Кулеш

судей:                                Л.И. Ждановой

                                            А.В. Солодилова,

при ведении протокола судебного заседания судьей А.В. Солодиловым,

при участии:

от заявителей: ЗАО Газпромнефть-Кузбасс» - Павлова Е.С. – доверенность № 155 от 25.03.2010;

- от  ООО «Баррель» - без участия, извещено,

от заинтересованного лица: Гаврилова А.Е. – доверенность от 09.09.2009, Фризен С.Е. – доверенность от 12.10.2009,

от третьих лиц: ЗАО Газпромнефть-Кузбасс» - Павлова Е.С. – доверенность № 155 от 25.03.2010;   от  ООО «Баррель» - без участия, извещено,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы закрытого акционерного общества «Газпромнефть-Кузбасс» и общества с ограниченной ответственностью «Баррель»

 на решение арбитражного суда Кемеровской области от 15.02.2010 года по делу № А27-25717/2009 (судья Д. Л. Лежнин)

по заявлению закрытого акционерного общества «Газпромнефть-Кузбасс» к управлению Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области о признании недействительным решения и предписания от 12.10.2009 г.,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: Общество с ограниченной ответственностью «Баррель»,

и по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Баррель» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области о признании недействительным решения от 12.10.2009 г.,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: закрытое акционерное общество «Газпромнефть-Кузбасс»,

У С Т А Н О В И Л:

Закрытое акционерное общество «Газпромнефть-Кузбасс» (далее – ЗАО «Газпромнефть-Кузбасс») обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области (далее – заинтересованное лицо, Управление, антимонопольный орган) по делу о нарушении антимонопольного законодательства № 25/А-11-2009 от 12.10.2009 г. и предписания № 25/А-11-2009 от 12.10.2009 г. (дело № А27-25717/2009).

Общество с ограниченной ответственностью «Баррель» (далее – ООО «Баррель») также обратилось в суд с заявлением о признании решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по делу № 25/А-11-2009 от 12.10.2009 г. незаконным и недействительным (дело № А27-396/2010).

Определением суда от 20.01.2010 г. по основаниям статьи 130 АПК РФ оба дела № А27-25717/2009 и №А27-396/2010 объединены в одно производство для совместного рассмотрения с присвоением объединенному производству номера А27-25717/2009.

Решением арбитражного суда Кемеровской области от 15.02.2010 г. в удовлетворении заявленных требований ЗАО «Газпромнефть-Кузбасс» и ООО «Баррель» отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ЗАО «Газпромнефть-Кузбасс» и ООО «Баррель» обжаловали его в суд апелляционной инстанции.

В апелляционной жалобе ЗАО «Газпромнефть-Кузбасс» просит решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении требований.

В обоснование апелляционной жалобы ЗАО «Газпромнефть-Кузбасс» указывает, что оно является самостоятельным субъектом товарного рынка, устанавливающим цены в соответствии с собственной ценовой политикой, и не нуждается в реализации согласованных действий с другими хозяйствующими субъектами; установление цен не вызвано действиями иных субъектов; антимонопольным органом не приведено сведений об иных хозяйствующих субъектах, права которых нарушены или могут быть нарушены в результате согласованных действий.

В апелляционной жалобе ООО «Баррель» просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований.

В обоснование апелляционной жалобы ООО «Баррель» указало на то, что антимонопольным органом неверно определена доля ООО «Баррель» на товарном рынке; ООО «Баррель» не является собственником нефтепродуктов, а осуществляет деятельность в качестве агента ООО «Востокнефть»; отсутствовали согласованные действия между ООО «Баррель» и ЗАО «Газпромнефть-Кузбасс».

В судебном заседании представитель ЗАО «Газпромнефть-Кузбасс» поддержала доводы апелляционной жалобы, по изложенным в ней основаниям.

Представитель ООО «Баррель» для поддержания доводов своей жалобы в  суд, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного разбирательства, не явился.

Представители антимонопольного органа в судебном заседании с апелляционными жалобами не согласились по основаниям, изложенным в отзыве на жалобу. Считают решение суда законным и обоснованным, а жалобы не подлежащими удовлетворению.

В соответствии со статьей 156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть дело в его отсутствие.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционных жалоб и отзыв на них, заслушав участников судебного разбирательства, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции считает судебное решение не  подлежащим отмене по следующим основаниям.

28.05.2009 г. УФАС по Кемеровской области было возбуждено дело № 25/А-11-2009 по признакам нарушения ЗАО «Газпромнефть-Кузбасс», ООО «Баррель», ООО «Компания «Центр» пункта 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ), выразившегося в осуществлении в период с 01.07.2008 г. по 20.05.2009 г. согласованных действий на розничном рынке реализации нефтепродуктов города Кемерово, которые привели к установлению и поддержанию одинаковых цен на нефтепродукты (бензин АИ-80(76), АИ-92(93), АИ-95(96), дизельное топливо).

ЗАО «Газпромнефть-Кузбасс», ООО «Баррель», ООО «Компания «Центр» выдано предписание № 25/А-11-2009 от 12.10.2009 г. о прекращении нарушений антимонопольного законодательства, которым указанным хозяйствующим субъектам предписано прекратить в 10-дневный срок со дня получения предписания нарушение пункта 1 части 1 статьи 11 Закона № 135-ФЗ путем прекращения осуществления ограничивающих конкуренцию согласованных действий по установлению цен, совпадающих с ценами хозяйствующих субъектов, являющихся конкурентами данных организаций (каждой из них) на рынке розничной реализации нефтепродуктов в географических границах города Кемерово.

Кроме того, ЗАО «Газпромнефть-Кузбасс», ООО «Баррель», ООО «Компания «Центр» предписано в течение 2009 года и последующих 3-х календарных лет представлять в Кемеровское УФАС России информацию о розничных ценах на бензины автомобильные и дизельное топливо, реализуемые через АЗС, расположенные на территории города Кемерово, на каждую дату изменения, а также ежеквартально – бухгалтерский баланс с отчетом о прибылях и убытках.

Как следует из содержания оспариваемого решения, Управлением был проведен анализ состояния конкуренции на розничном рынке реализации бензина автомобильного и дизельного топлива на территории города Кемерово за 2008 год в соответствии с Порядком проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке, утвержденным Приказом Федеральной антимонопольной службы от 25.04.2006 г. № 108 (далее – Порядок).

Комиссией УФАС по Кемеровской области было установлено, что ЗАО «Газпромнефть-Кузбасс», ООО «Баррель», ООО «Компания «Центр» устанавливали цены на нефтепродукты на АЗС на основании локальных актов (приказов и распоряжений), изданных уполномоченными органами обществ.

Анализ таких актов показал, что в исследуемом периоде хозяйствующими субъектами последовательно, поочередно и единообразно (друг за другом) были изменены на одинаковую величину и установлены одинаковые цены на бензины автомобильные (АИ-80(76), АИ-92(93), АИ-95(96) и дизельное топливо на розничном рынке реализации нефтепродуктов города Кемерово.

Не согласившись с решением и предписанием Управления, ЗАО «Газпромнефть-Кузбасс» и ООО «Баррель» оспорили их в судебном порядке.

Суд первой инстанции, принимая обжалуемое решение, исходил из того, что действия ЗАО «Газпромнефть-Кузбасс», ООО «Баррель», ООО «Компания «Центр» по установлению цен на нефтепродукты являются синхронными и единообразными, совершены на одном товарном рынке, осуществлены хозяйствующими субъектами при отсутствии объективных причин их синхронного изменения.

Арбитражный апелляционный суд считает выводы суда первой инстанции правильными.

Так, согласно пункту 1 части 1 статьи 11 Закона № 135-ФЗ запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами или согласованные действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, если такие соглашения или согласованные действия приводят или могут привести к установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат), наценок.

Частью 2 данной статьи установлено, что запрещаются иные соглашения между хозяйствующими субъектами или иные согласованные действия хозяйствующих субъектов, если такие соглашения или согласованные действия приводят или могут привести к ограничению конкуренции.

Согласованными действиями хозяйствующих субъектов являются действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, удовлетворяющие совокупности следующих условий:

1) результат таких действий соответствует интересам каждого из указанных хозяйствующих субъектов только при условии, что их действия заранее известны каждому из них;

2) действия каждого из указанных хозяйствующих субъектов вызваны действиями иных хозяйствующих субъектов и не являются следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на все хозяйствующие субъекты на соответствующем товарном рынке. Такими обстоятельствами, в частности, могут быть изменение регулируемых тарифов, изменение цен на сырье, используемое для производства товара, изменение цен на товар на мировых товарных рынках, существенное изменение спроса на товар в течение не менее чем одного года или в течение срока существования соответствующего товарного рынка, если такой срок составляет менее чем один год (часть 1 статьи 8 Закона № 135-ФЗ).

В соответствии с пунктом 2 Постановления Пленума Высшего арбитражного суда РФ №30 от 30.06.2008 г. «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» при анализе вопроса о том, являются ли действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке согласованными (статья 8 Закона о защите конкуренции), арбитражным судам следует учитывать: согласованность действий может быть установлена и при отсутствии документального подтверждения наличия договоренности об их совершении. Вывод о наличии одного из условий, подлежащих установлению для признания действий согласованными, а именно: о совершении таких действий было заранее известно каждому из хозяйствующих субъектов, - может быть сделан исходя из фактических обстоятельств их совершения. Например, о согласованности действий, в числе прочих обстоятельств, может свидетельствовать тот факт, что они совершены различными участниками рынка относительно единообразно и синхронно при отсутствии на то объективных причин.

Исследовав в совокупности представленные в дело доказательства, учитывая, различную структуру затрат и доходов при реализации ГСМ, единообразное изменение цен данными организациями в отсутствии экономического обоснования такого изменения, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что действия ЗАО «Газпромнефть-Кузбасс», ООО «Баррель» и ООО «Компания «Центр» не являются следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на все хозяйствующие субъекты на соответствующем рынке, согласованности действий обществ, что ведет к ограничению конкуренции на товарном рынке.

Из материалов дела следует, что ЗАО «Газпромнефть-Кузбасс», ООО «Баррель» и ООО «Компания «Центр» осуществляют свою деятельность на одном товарном рынке – рынке розничной реализации нефтепродуктов (автобензина и дизтоплива); в пределах одного локального рынка, в географических границах города Кемерово; в одном и том же временном интервале и являются конкурирующими хозяйствующими субъектами.

Так, по бензину марки АИ-80(76) антимонопольным органом установлена следующая динамика изменения цен.

09.07.2008 г. ЗАО «Газпромнефть-Кузбасс», ООО «Баррель» и ООО «Компания «Центр» установлена цена 19,9 рублей; 03.09.2008 г. ЗАО «Газпромнефть-Кузбасс», а 06.09.2008 г. ООО «Баррель» и ООО «Компания «Центр» установлена цена 19,6 рублей; 17.09.2008 г. указанными организациями установлена цена в размере 19,4 рублей; 21.10.2008 г. установлена цена в размере 18,4 рублей; 02.11.2008 г. установлена цена в размере 17,4 рублей; 27.11.2008 г. – в размере 16,7 рублей; 04.12.2008 г. – в размере 15,5 рублей; 17.12.2008 г. – в размере 14,5 рублей; 11.03.2009 г. ЗАО «Газпромнефть-Кузбасс» и ООО «Компания «Центр», а  12.03.2009 г. и ООО «Баррель» установлена цена в размере 14 рублей; 20.05.2009 г. – в размере 14,1 рублей.

Аналогичная динамика изменения цен отражена в решении и по другим маркам бензина автомобильного и по дизельному топливу.

Таким образом, согласованность действий в данном случае достигается путем повторения действий одного хозяйствующего субъекта одновременно или следом за другим хозяйствующим субъектом; доказательств обратного ЗАО «Газпромнефть-Кузбасс» и ООО «Баррель» в материалы дела не представлено.

Результат установления цен указанными обществами соответствует интересам каждого хозяйствующего субъекта, действия которых заранее известны каждому из них.

При этом каждый из хозяйствующих субъектов может отслеживать действия другого хозяйствующего субъекта (информация о ценах на АЗС, на которых осуществляется розничная реализация нефтепродуктов, публична) и взаимно влиять друг на друга; повторное поведение достигается без какого-либо письменного соглашения, поскольку является прямым следствием осознания предприятиями влияния своих действий одного на другое и приводит к устранению конкурентных отношений (отсутствию ценовой состязательности) между ними, что гарантирует каждому при одновременном изменении цен поддерживать такие розничные цены на одном уровне, вследствие чего обеспечивать стабильный объем продаж.

В анализируемом периоде отсутствовали факторы рыночной среды, которые могли бы привести к одновременному и последовательному изменению и поддержанию на одном уровне цен на автомобильные бензины и дизтопливо