Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2010 по делу n 07АП-10953/2009(3). Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                               Дело № 07АП-10953/2009 (3)

27 мая 2010 года                                                                                (№А45-16603/2009)

Резолютивная часть постановления объявлена 26 мая 2010г.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 мая 2010г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе: председательствующего Усенко Н.А.,

судей: Логачева К.Д., Фроловой Н.Н., 

при ведении протокола судебного заседания судьей Логачевым К.Д.,        

при участии:

от должника: без участия (извещен),

временного управляющего Толчина О.А., паспорт,

от уполномоченного органа: Коваленко С.Ю. по доверенности от 02.07.2009 г., удостоверение УР №637823,

от конкурсных кредиторов: ОАО «Новосибирский муниципальный банк» - Перец Н.Г. по доверенности №159 от 06.08.2009 г., паспорт,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества Новосибирский коммерческий муниципальный банк на определение Арбитражного суда Новосибирской области от 08 апреля 2010 г. (судьи Г.В. Свиридова, О.Г. Бычкова, Д.В. Векшенков) по делу №А45-16603/2009 о несостоятельности (банкротстве) Общества с ограниченной ответственностью «Автопартнер»

по заявлению Открытого акционерного общества Новосибирский коммерческий муниципальный банк

о признании недействительными решений собрания кредиторов Общества с ограниченной ответственностью «Автопартнер» от 11.01.2010г.,

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Новосибирской области от 31.08.2009г. в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Автопартнер» (далее – ООО «Автопартнер», должник) введена процедура банкротства – наблюдение. Временным управляющим ООО «Автопартнер» утвержден Толчин Олег Александрович.

Конкурсный кредитор - Открытое акционерное общество Новосибирский коммерческий муниципальный банк (далее – ОАО «Новосибирский муниципальный банк») обратился в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением (в редакции заявления от 08.02.2010г. об уточнении в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предмета требования) о признании недействительными решений первого собрания кредиторов ООО «Автопартнер» от 11.01.2010г. (л.д. 26-28).

Заявление обосновано статьями 12, 13, 15, 20.3 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) и мотивировано тем, что банк не был надлежащим образом извещен о времени и месте проведения первого собрания кредиторов, в связи с чем, был лишен права участвовать в собрании и голосовать по вопросам повестки дня.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 08 апреля 2010 года в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с определением Арбитражного суда Новосибирской области от 08.04.2010г., ОАО «Новосибирский муниципальный банк» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции, ссылаясь на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, вывод суда первой инстанции о том, что временным управляющим Толчиным О.А. при извещении конкурсных кредиторов не допущено нарушений требований Закона о банкротстве, противоречит материалам дела. Первое собрание кредиторов проведено без участия представителя ОАО «Новосибирский муниципальный банк», в отношении которого у временного управляющего на дату проведения собрания отсутствовали сведения о его надлежащем уведомлении. Представленные в материалы дела распечатки телефонных переговоров, информация о направлении банку сообщения о проведении собрания по электронной почте не являются допустимыми доказательствами уведомления конкурсного кредитора о проведении собрания кредиторов.

Отказывая в удовлетворении заявления, суд сделал необоснованный вывод о том, что присутствие на первом собрании кредиторов представителя банка, число голосов которого составляет 24,34% от общего числа голосов, не могло повлиять на принятие собранием кредиторов решения. Данный вывод противоречит Закону о банкротстве, который не содержит каких-либо изъятий или ограничений в правах кредиторов, обладающих небольшим количеством голосов, в частности, в их права на участие в собрании кредиторов и голосовании.

Временный управляющий ООО «Автопартнер» Толчин О.А. представил в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отзыв на апелляционную жалобу, в котором считает определение суда первой инстанции от 08.04.2010г. законным и обоснованным, а апелляционную жалобу – не подлежащей удовлетворению. По мнению временного управляющего, кредиторы были уведомлены о проведении первого собрания кредиторов в соответствии со статьей 13 Закона о банкротстве. Уведомление получено ОАО «Новосибирский муниципальный банк» после проведения собрания (12.01.2010г.) по вине самого банка. ОАО «Новосибирский муниципальный банк» был извещен  о дате и времени проведения собрания путем направления уведомления по почте за 14 дней до проведения собрания (28.12.2009г.), а также дополнительно по телефону и электронной почте. Установленный Законом о банкротстве способ уведомления кредиторов не требует подтверждения факта получения кредитором сообщения о дате проведения собрания.

Должник, конкурсные кредиторы, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, своих представителей в судебное заседание апелляционной инстанции не направили, отзывы на апелляционную жалобу не представили.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 156 (части 5), 266 (части 1) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся лиц, участвующих в деле.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ОАО «Новосибирский муниципальный банк» апелляционную жалобу поддержал и настаивал на ее удовлетворении.

Временный управляющий ООО «Автопартнер» Толчин О.А. возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, приведенным в отзыве, просил оставить определение арбитражного суда первой инстанции от 08 апреля 2010г. без изменения.

 Представитель уполномоченного органа апелляционную жалобу не признал по основаниям, приведенным временным управляющим в отзыве и настоящем судебном заседании.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей участвующих в деле лиц, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения Арбитражного суда Новосибирской области от 08.04.2010г., суд апелляционной инстанции считает его подлежащим оставлению без изменения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ООО «Авангард» обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о признании должника - ООО «Автопартнер» несостоятельным (банкротом). Определением арбитражного суда от 31.08.2009г. в отношении ООО «Автопартнер» введена процедура банкротства – наблюдение. Временным управляющим ООО «Автопартнер» утвержден Толчин О.А.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 24.11.2009г. требование ОАО Новосибирский коммерческий муниципальный банк в размере 81 133 256,14 рублей включено в реестр требований кредиторов должника в третью очередь.

11 января 2010 года временным управляющим ООО «Автопартнер» Толчиным О.А. проведено первое собрание кредиторов с участием конкурсных кредиторов с суммой требований 75,663 % от общей суммы требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника и имеющих право голоса. ОАО «Новосибирский муниципальный банк» участия в собрании не принимал.

Первым собранием кредиторов от 11.01.2010г. приняты следующие решения: о принятии к сведению отчета временного управляющего о завершении процедуры наблюдения; об обращении в арбитражный суд с ходатайствами о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, утверждении конкурсным управляющим ООО «Автопартнер» Толчина О.А.; установлении размера вознаграждения конкурсного управляющего за каждый месяц осуществления им своих полномочий в сумме 30 000 рублей; поручении ведения реестра конкурсному управляющему; неизбрании представителя собрания кредиторов и комитета кредиторов; неустановлении дополнительных требований к кандидатуре конкурсного управляющего.

Конкурсный кредитор - ОАО «Новосибирский муниципальный банк», полагая, что в связи с ненадлежащим извещением о проведении первого собрания кредиторов должника от 11.01.2010г. банк был лишен права участвовать в собрании и голосовать по вопросам повестки дня, обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Арбитражный суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявления ОАО «Новосибирский муниципальный банк», исходил из того, что при созыве и проведении собрания от 11.01.2010г. временным управляющим не допущено нарушений порядка уведомления конкурсных кредиторов о времени и месте проведения собрания. Кроме того, суд посчитал недоказанным факт нарушения оспариваемыми решениями первого собрания кредиторов прав и законных интересов ОАО «Новосибирский муниципальный банк», так как голосование банка по вопросам повестки дня не могло повлиять на принятие собранием кредиторов решений.

Выводы суда первой инстанции соответствуют действующему законодательству, установленным по делу обстоятельствам и подтверждающим их доказательствам.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Таким образом, обращаясь в арбитражный суд с заявлением о признании решений собрания кредиторов недействительными, конкурсный кредитор обязан доказать, что принятые решения не соответствуют действующему законодательству о банкротстве (в том числе приняты с нарушением пределов компетенции собрания кредиторов) и нарушают права и законные интересы конкурсного кредитора.

Согласно пункту 1 статьи 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы.

Пунктом 3 настоящей статьи предусмотрено, что конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорционально размеру их требований к общей сумме требований по данным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

В силу пункта 1 статьи 72 Закона о банкротстве временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех выявленных конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, представителя работников должника и иных лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов. Первое собрание кредиторов должно состояться не позднее чем за десять дней до даты окончания наблюдения.

Участниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых были предъявлены в порядке и в сроки, которые предусмотрены пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве, и внесены в реестр требований кредиторов (пункт 2 настоящей статьи).

В соответствии с пунктом 1 статьи 13 Закона о банкротстве надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

Из материалов дела следует, что уведомление о проведении 11.01.2010г. первого собрания кредиторов было направлено временным управляющим ООО «Автопартнер» Толчиным О.А. банку по почте за четырнадцать дней до даты проведения собрания (28.12.2009г.), то есть с соблюдением установленного пунктом 1 статьи 13 Закона о банкротстве срока.

Согласно почтовому уведомлению, представленному в материалы дела, сообщение о проведение первого собрания кредиторов поступило в отделение связи, в котором обслуживается ОАО «Новосибирский муниципальный банк», 31 декабря 2009 года (л.д. 44). Заявитель апелляционной жалобы не доказал невозможность получения названного сообщения о проведении собрания в период с 31.12.2009 года по 11.01.2010 года.

То обстоятельство, что сообщение о проведении собрания кредиторов фактически получено ОАО «Новосибирский муниципальный банк» лишь 12.01.2010 года, не свидетельствует о нарушении временным управляющим порядка созыва и проведения первого собрания кредиторов ООО «Автопартнер» от 11.01.2010 года.

Действующим законодательством о банкротстве проведение первого собрания кредиторов не поставлено в зависимость от факта получения конкурсными кредиторами сообщения о проведении собрания. Напротив, извещение считается надлежащим при условии, если оно направлено временным управляющим кредитору в установленный законом срок.

ОАО «Новосибирский муниципальный банк», обращаясь в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными решений собрания кредиторов ООО «Автопартнер» от 11.01.2010 года, в нарушение требований статьи 15 Закона о банкротстве не обосновало, каким образом принятые на собрании решения нарушают его права и законные интересы, как конкурсного кредитора.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель заявителя апелляционной жалобы пояснил, что по существу банк