Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 07.06.2010 по делу n  07АП-3932/10. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                Дело №  07АП - 3932/10

«08» июня 2010 года

Резолютивная часть постановления объявлена 02 июня 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 июня 2010 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ждановой Л.И.,

судей: Кулеш Т. А., Солодилова А. В.

при ведении протокола судебного заседания председательствующим Ждановой Л. И.

при участии в заседании:

от заявителя: без участия (извещен)

от административного органа: без участия (извещен)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества «Новокузнецкая энергетическая компания»,  г. Новокузнецк

на решение Арбитражного суда Кемеровской области

от 30 марта 2010 года по делу № А27-2169/2010 (судья Смычкова Ж. Г.)

по заявлению Открытого акционерного общества «Новокузнецкая энергетическая компания»,  г. Новокузнецк

к Государственной жилищной инспекции Кемеровской области, г. Кемерово

о признании недействительным постановления от 19.11.2009г. по делу № 612/7-126,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Новокузнецкая энергетическая компания» (далее - ОАО «НЭК», Общество) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением к Государственной жилищной инспекции Кемеровской области (Новокузнецкое отделение) (далее - ГЖИ Кемеровской области, Жилищная инспекция, административный орган) о признании недействительным постановления от 19.11.2009 г. по делу № 612/7-126 о привлечении к административной ответственности по статье 7.23 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа в размере 5 000 руб.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 30 марта 2010 года по делу № А27-2169/2010 в удовлетворении требования ОАО «НЭК» отказано.

Считая решение суда первой инстанции необоснованным, ОАО «НЭК» обратилось с апелляционной жалобой в Седьмой арбитражный апелляционный суд, просит отменить решение суда первой инстанции и  принять по  делу  новый судебный  акт.

В обоснование  жалобы  указывает:

- в актах от 19.10.2009г. и в протоколе от № 612/7-126 от 12.11.2009 г. отсутствуют сведения о заводском номере  данного  прибора,  дате  его  поверки,  сведения  о  величине

погрешности и соблюдении рекомендуемой методики проведения замеров, в материалах дела также отсутствовали сертификаты на измерительные приборы;

- со стороны Жилищной инспекции не было представлено доказательств того, что примененные для замеров 19.10.2009 года специальные технические средства, действительно являются приборами, прошедшими соответствующую метрологическую поверку, как того требует закон (ч. 1 ст. 26.8 КоАП РФ);

- судом не было учтено, что согласно ч. 4 ст. 210 АПК РФ обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение;

- данные, полученные с помощью минитермометра TESTO 905-Т1, не могут свидетельствовать о вине ОАО «НЭК» в нарушении нормативов обеспечения населения коммунальными услугами и в связи с тем, что замеры данным прибором производились не на границе эксплуатационной ответственности ОАО «НЭК», а в конкретном жилом помещении -квартире № 92, однако ответственность за эксплуатацию систем горячего водоснабжения от наружной стены жилого дома по ул. Шолохова, 3 до контрольного крана в квартире несет ТСЖ  «Рассвет»;

- вывод суда о том, что ОАО «НЭК» - ресурсоснабжающая организация, на которую возложена ответственность за качество коммунального ресурса, не основан на материалах дела;

- не могут являться основанием признания ОАО «НЭК» виновным в совершении административного правонарушения нарушение Обществом п. 5.3.1 Правил и норм технической эксплуатации жилищного фонда, утв. Постановлением Госстроя РФ от 27.09.2003 г. № 170, так как в указанном пункте Правил идет речь о температуре воды, подаваемой к водоразборным точкам (кранам; смесителям),  так как на границе эксплуатационной ответственности между ОАО «НЭК» и ТСЖ «Рассвет» (наружная стена дома по ул. Шолохова, 3), где проводились замеры, водоразборные точки (краны; смесители) отсутствуют.

Подробно  доводы  Общества  изложены  в  письменном виде.

Административный орган в отзыве на апелляционную жалобу возражал против доводов жалобы, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу Общества не подлежащей удовлетворению, так как суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что заявитель является субъектом административного правонарушения, предусмотренного ст. 7.23 КоАП РФ. Административным органом не нарушена процедура привлечения Общества к административной ответственности, срок давности привлечения к ответственности не истек, наказание назначено в минимальном размере, установленном статьей санкции.

Письменный отзыв заинтересованного лица приобщен к материалам дела.

01.06.2010 года в канцелярию Седьмого арбитражного апелляционного суда поступило ходатайство административного органа о рассмотрении дела в отсутствии его представителя.

Стороны, участвующие в деле, надлежащим образом уведомленные о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явились. Суд считает возможным в порядке статей 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть дело в их отсутствие.

Законность и обоснованность судебного акта арбитражного суда первой инстанции проверена Седьмым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ, в полном объёме в пределах доводов, изложенных в апелляционной жалобе.

Как следует из материалов дела, в связи с поступившей жалобой граждан на основании распоряжения № 197 от 14.10.2009 г. заместителя начальника Государственной жилищной инспекцией Кемеровской области 19.10.2009 г. проведено внеплановое мероприятие по контролю предоставления коммунальных услуг жителям многоквартирного дома по адресу: г. Новокузнецк, ул. Шолохова, 3.

По результатам проведенных мероприятий уполномоченным лицом выявлено нарушение нормативного уровня предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению. Нарушено требование об обеспечении температуры горячей воды в точке разбора: не менее +60 градусов С для открытых систем (приложение 1 пункт 5). Температура горячей воды, подаваемой в дом № 3 по ул. Шолохова, не соответствует нормативному значению согласно произведенным замерам. Температура горячей воды на вводе в здание составляет +53,6 градуса С, нормативным значением является + 60 градусов С. Установлено нарушение ОАО «НЭК» пунктов 1.1, 2.1.1, 2.1.3 договора № 775-08 и дополнительного соглашения от 13.08.2009 г. между ОАО «Кузбассэнерго» и ОАО «НЭК», «Правил предоставления коммунальных услуг гражданам», утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006г. №307.

Результаты проверки зафиксированы в актах №1, №2 проверки технического состояния жилищного фонда и его инженерного оборудования и придомовых территорий от 19.10.2009г.

12.11.2009 г. в отношении ОАО «НЭК» составлен протокол № 612/7-126 об административном правонарушении.

19.11.2009 г. административным органом вынесено постановление от № 612/7-126 о привлечении ОАО «НЭК» к административной ответственности  по статье 7.23 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа в размере 5 000 руб.

Полагая указанное постановление незаконным, ОАО «НЭК» обжаловало его в  арбитражный суд.

Суд первой инстанции, принимая решение об отказе в удовлетворении заявления, исходил из того, что как следует из актов №1, №2 от 19.10.2009г., составленных при участии старшего мастера ОАО «НЭК», нарушение температурного режима допущено по горячему водоснабжению на границе ответственности ОАО «НЭК» и ТСЖ «Рассвет», то несостоятельны доводы заявителя о том, что он не является субъектом административного правонарушения, предусмотренного статьей 7.23 КоАП РФ. Суд не принял доводы заявителя о том, что в материалах дела не содержится сведений о заводских (серийных) номерах измерительных приборов, дате их проверки, величине погрешности измерения, поскольку административным органом в материалы дела представлены копии соответствующих документов. Кроме того, ОАО «НЭК» не заявлены возражения административному органу при проведении замеров температуры горячей воды при составлении актов. Судом также установлено, что жилищной инспекцией не нарушена процедура привлечения к административной ответственности.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, апелляционная инстанция не находит оснований для отмены или изменения судебного решения.

Статьей 7.23 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях нарушение установлена ответственность за нарушение нормативного уровня или режима обеспечения населения коммунальными услугами влечет административную ответственность для юридических лиц в виде штрафа на сумму от 5 000 до 10 000 рублей.

Правила предоставления коммунальных услуг, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 г. № 307 (далее – Правила от 23.05,2006 г. № 307), регулируют отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, устанавливают их права и обязанности, ответственность, а также порядок контроля качества предоставления коммунальных услуг.

Исполнителем услуг согласно п. 3 указанных Правил является юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителями могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы.

К числу исполнителей также относятся ресурсоснабжающие организации, которые осуществляют продажу коммунальных ресурсов.

Пунктом 6 Правил предусмотрено, что в состав предоставляемых потребителю коммунальных услуг входит, в том числе горячее водоснабжение - круглосуточное обеспечение потребителя горячей водой надлежащего качества, подаваемой в необходимых объемах по присоединенной сети в жилое помещение.

Пунктом 9 вышеуказанных Правил установлен режим бесперебойной подачи в жилое помещение коммунальных ресурсов надлежащего качества в объемах, необходимых потребителю.

В соответствии с пунктом 5.3.1 Правил и норм технической эксплуатации жилищного фонда, утвержденных Постановлением Госстроя Российской Федерации от 27.09.2003 г. №170 (далее – Правила от 27.09.2003 г. №170) расход воды на горячее водоснабжение жилых зданий должен обеспечиваться исходя из установленных норм. Качество воды, подаваемой в системы горячего водоснабжения жилого дома, должно отвечать требованиям ГОСТов. Температура воды, подаваемой к водоразборным точкам (кранам, смесителям), должна быть не менее 60 градусов С в открытых системах горячего водоснабжения и не менее 50 градусов С - в закрытых. Температура воды в системе горячего водоснабжения должна поддерживаться при помощи автоматического регулятора, установка которого  в  системе   горячего водоснабжения обязательна. Температура воды на выходе из водоподогревателя системы горячего водоснабжения должна выбираться из условия обеспечения нормируемой температуры в водоразборных точках, но не более 75 град. С.

Пунктом 7 указанных Правил при отсутствии у собственников помещений в многоквартирном доме (в случае непосредственного управления таким домом) или собственников жилых домов договора, заключенного с исполнителем, указанные собственники заключают договор о приобретении холодной воды, горячей воды, электрической энергии, газа и тепловой энергии, а также о водоотведении непосредственно с соответствующей ресурсоснабжающей организацией. В этом случае ресурсоснабжающая организация несет ответственность за режим и качество подачи холодной воды, горячей воды, электрической энергии, газа и тепловой энергии, а также водоотведения на границе сетей, входящих в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме или принадлежащих собственникам жилых домов, с системами коммунальной инфраструктуры.

Согласно статье 137 Жилищного кодекса Российской Федерации предусмотрено право товарищества собственников жилья заключать в соответствии с законодательством договоры об оказании коммунальных услуг и прочие договоры в интересах членов товарищества.

Судом первой инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что между ТСЖ «Рассвет» и ОАО «Кузбассэнерго» (ресурсоснабжающей организацией) заключен договор на отпуск и пользование тепловой энергией в горячей воде от 01.09.2008г. № 2299 (л.д. 57 - 62).

В связи с тем, что ТСЖ «Рассвет» не имеет непосредственного подключения к тепловым сетям ОАО «Кузбассэнерго», то поставку тепловой энергии в горячей воде до границы эксплуатационной ответственности ТСЖ «Рассвет» осуществляет ОАО «НЭК» на основании договора о передаче тепловой энергии к объектам жилищного фонда № 775-08 от 01.01.2008 г. и дополнительного соглашения от 13.08.2009 г. (л.д. 24 - 32).

В соответствии с договором №775-08 и дополнительным соглашением 13.04.2009г. между ОАО «НЭК» и ОАО «КузбассЭнерго» у ОАО «НЭК» возникли определенные обязательства, как у исполнителя, принявшего на себя обязательства по передаче тепловой энергии к объектам жилищного фонда, а именно:

- «исполнитель» обязуется оказывать услуги по передаче тепловой энергии в горячей воде от границ раздела балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности «Заказчика» и «исполнителя» потребителям заказчика» до границ балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности «Заказчика» и потребителей...(п. 1.1. договора)

- обеспечить бесперебойную передачу тепловой энергии потребителям «заказчика» с сохранением параметров качества передаваемой тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с действующим законодательством (п. 2.1.1.

- содержать   тепловые   сети,   по   которым   производится   транспортировка   тепловой   энергии,   в   состоянии, обеспечивающим транспортировку энергии качества и количества, предусмотренных настоящим договором, а также действующим законодательством