Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 08.06.2010 по делу n 07АП-3798/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                Дело № 07АП-3798/2010

09 июня 2010 г.                                                                                       (№А45-27396/2010)

Резолютивная часть постановления объявлена 02 июня 2010 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кудряшевой Е.В.,

судей: Журавлевой В.А., Кресса В.В.,

при ведении протокола судебного заседания  судьей Журавлевой В.А.,

при участии:

от истца: Новикова Е.А. по доверенности от 09.11.2009г.,

от ответчика: Витков И.В. по доверенности от 11.01.2010г.,

от третьего лица ООО «БВК-Ойл»: Новикова Е.А. по доверенности от 09.02.2010г.,

от третьего лица ООО СФ «Струг»: Дмитриевцев К.М. по доверенности от 30.06.2009г.,

от третьего лица - УФРС по НСО: без участия (извещен),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «АЛЕКС»

на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 17.03.2010 г. (судья Печурина Ю.А.)

по делу № А45-27396/2010

по иску общества с ограниченной ответственностью «Меридиан»

к обществу с ограниченной ответственностью «АЛЕКС»

при участии третьих лиц: Управление Федеральной регистрационной службы по Новосибирской области, общества с ограниченной ответственностью «БВК-Ойл», общества с ограниченной ответственностью Строительная фирма «Струг»

о признании одностороннего отказа от исполнения договора долевого участия в строительстве от 11.06.2008 г. №10/Кир недействительным, признании договора долевого участия действующим (не расторгнутым),

У С Т А Н О В И Л:

общество с ограниченной ответственностью «Меридиан» (далее - ООО «Меридиан») обратилось с иском к обществу с ограниченной ответственностью «АЛЕКС» (далее - ООО «АЛЕКС») о признании одностороннего отказа от исполнения договора долевого участия в строительстве от 11.06.2008 г. №10/Кир недействительным, признании указанного договора долевого участия в строительстве действующим (не расторгнутым).

К участию в деле в качестве третьих лиц привлечены: Управление Федеральной регистрационной службы по Новосибирской области (далее - УФРС по Новосибирской области), общество с ограниченной ответственностью «БВК-Ойл» (далее - ООО «БВК-Ойл»), общество с ограниченной ответственностью Строительная фирма «Струг» (далее - ООО СФ «Струг»).

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 17.03.2010г. (резолютивная часть объявлена 12.03.2010 г.) исковые требования удовлетворены в полном объеме, односторонний отказ ООО «АЛЕКС» от исполнения договора долевого участия в строительстве от 11.06.2008 г. №10/Кир (зарегистрирован УФРС по Новосибирской области 24.07.2008 г.) признан недействительным, договор долевого участия в строительстве от 11.06.2008 г. №10/Кир признан действующим (не расторгнутым).

Не согласившись с вынесенным решением, ООО «АЛЕКС» обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт, которым в исковых требованиях ООО «Меридиан» отказать в полном объеме. В обоснование апелляционной жалобы заявитель приводит следующие доводы: 25.06.2008 г. между ООО «АЛЕКС» (застройщик) ООО СФ «Струг» (третье лицо) и ООО «БВК-Ойл» (первоначальный дольщик) заключено соглашение, которым стороны определили, что «подписанием настоящего соглашения Сторона 2 (ООО СФ «Струг») и Сторона 3 (ООО «БВК-Ойл») подтверждают наличие между ними соглашения о новации, о замене обязательства Стороны 2 по возврату стороне 3 денежных средств в сумме 71 183 836,60 руб. в счет исполнения стороной 3 своих обязательств по уплате долевого взноса по договору долевого участия в строительстве. С даты подписания настоящего соглашения у Стороны 3 прекращается, а у Стороны 2 возникает обязанность по уплате Стороне 1 (ООО «АЛЕКС») денежных средств». Поскольку соглашение б/н от 25.06.2008 г. регистрации в установленном порядке не прошло, такое соглашение в силу прямого указания закона является незаключенным. Следовательно, обязательства сторон по договору долевого участия в части обязанного лица по оплате цены договора и способе оплаты не изменились, соглашение в силу указаний п. 3 ст. 4 Федерального Закона №214 не порождают прав и обязанностей для ООО «АЛЕКС». Также не могли быть приняты судом в качестве надлежащих доказательств оплаты справки, выданные ООО «АЛЕКС» об отсутствии задолженности по договору долевого участия и Акт сверки между сторонами, поскольку надлежащим и достаточным доказательством произведенной оплаты являются платежные и иные документы, составленные в соответствии с действующим законодательством. Поскольку фактическая оплата цены договора дольщиком не произведена, соглашение о зачете нельзя признать заключенным и отвечающим требованиям закона, ООО «АЛЕКС» обоснованно отказалось в одностороннем порядке от исполнения договора долевого участия в строительстве.

Истец в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда  первой инстанции оставить без изменения, указывая, что пунктом 3.1. договора долевого участия в строительстве предусмотрен порядок оплаты цены договора любым незапрещенным способом по взаимному согласию сторон. Стороны оформили зачет встречных однородных требований соглашением от 25.06.2008г. с учетом изменений, внесенных дополнительным соглашением от 30.09.2009г. Соглашение от 25.06.2008г. с учетом изменений, внесенных дополнительным соглашением от 30.09.2009г., не меняет условия об оплате договора долевого участия в строительстве. Оно является способом прекращения денежного обязательства и не требует государственной регистрации. Кроме того, закон предусматривает, что для зачета достаточно заявления одной стороны, заявление также не подлежит государственной регистрации. Стороны оформили зачет трехсторонним соглашением. Наличие в п.5.1. договора долевого участия в строительстве условия о том, что денежные средства вносятся на расчетный счет Застройщика, не исключает действие иных условий договора долевого участия в строительстве и общих норм законодательства. Кроме того, впоследствии стороны своими фактическими действиями по исполнению соглашения подтвердили его заключенность (подписанием дополнительного соглашения от 30.09.2008 г., выдачей ООО «АЛЕКС» справок №71 от 15.10.2008г. и №35 от 25.03.2009г., подписанием акта ООО «АЛЕКС» от 03.03.2009г. и акта сверки от акта сверки взаимных расчетов от 09.02.2009 г. и т.д.). ООО «АЛЕКС» не заявляло требования о признании соглашения не заключенным. Подписав договор уступки права (цессии) ответчик признал истца новым кредитором по договору, но не должником. На момент заключения договора об уступке права (цессии) №10/Кир от 28.01.2009г. сторонам было известно об исполнении обязательства по оплате цены договора участия в долевом строительстве в полном объеме, что подтверждается справкой ответчика №35 от 25.03.2009г. и актом от 03.03.2009г. Таким образом, при заключении договора уступки права (цессии) №10/Кир от 28.01.2009г. (зарегистрировано УФРС по НСО от 21.05.2009 г.) воля сторон была направлена на передачу права требования, а не на перевод долга.

Третье лицо - УФРС по Новосибирской области надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения дела, явку своего представителя не обеспечил.

В соответствии с частью 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в его отсутствие.

Представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал по изложенным в ней основаниям.

Представитель истца возражал против доводов апелляционной жалобы по основаниям, приведенным в отзыве.

Представители третьих лиц - ООО «БВК-Ойл» и ООО СФ «Струг» возражали против апелляционной жалобы, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела, первоначально строительство административного здания со встроенными торговыми помещениями и подземной автостоянкой по строительному адресу: г. Новосибирск, ул. Кирова, расположенного на земельном участке с условными кадастровыми номерами 54:35:074600:0015, 54:35:074600:0017, 54:35:074600:0018 (далее - объект) осуществляли ООО «АЛЕКС», ООО СФ «Струг» и ООО «РАЗВИТИЕ-СИБИРЬ» по договору простого товарищества (совместной деятельности) №19/05-04 от 19.05.2004 г.

Согласно пункту 3.2 договора простого товарищества ведение общих дел поручено ООО СФ  «Струг». Согласно Приложению №4 к договору простого товарищества права на нежилые помещения, площадью 1020,41 кв.м. на первом этаже здания были переданы ООО СФ «Струг».

15.12.2006 г. третьи лица: ООО СФ «Струг» и ООО «БВК-Ойл» заключили договор об инвестиционной деятельности №5/Кир на строительство нежилых помещений объекта, площадью 1087,68 кв.м. с учетом изменений, внесенных дополнительным соглашением от 02.04.2007 г. №1. Указанный договор об инвестиционной деятельности заключен на основании решения всех участников простого товарищества, в том числе ответчика ООО «АЛЕКС», что подтверждается протоколом совещания общества от 14.12.2006 г.

Во исполнение обязательств по договору об инвестиционной деятельности ООО «БВК-Ойл» оплатило ООО СФ «Струг» 71 183 836 руб., что подтверждается платежными поручениями: №311 от 18.12.2006 г., №12 от 17.01.2007 г., №44 от 19.02.2007 г., №94 от 19.03.2007 г., №143 от 16.04.2007 г., №173 от 15.05.2007 г., №206 от 19.06.2007 г., №234 от 19.07.2007 г., №279 от 17.08.2007 г., №300 от 20.09.2007 г., №335 от 18.10.2007 г., №363 от 16.11.2007 г., №376 от 20.12.2007 г., №400 от 18.01.2008 г., №439 от 19.02.2008 г., №464 от 20.03.2008 г., №498 от 18.04.2008 г., №121 от 09.04.2007 г.

Договор простого товарищества от 19.05.2004 г. №19/05-04 был расторгнут на основании Соглашения о расторжении договора простого товарищества и разделе общего имущества товарищей от 01.07.2007 г. Согласно подпункту «б» пункта 2 указанного соглашения ООО СФ «Струг» и ООО «АЛЕКС» признают, что по заключенным договорам ООО СФ «Струг» с третьими лицами на привлечение инвестиций в строительство административно-торгового здания по ул.Кирова, возникшие обязательства перед третьими лицами, в связи с расторжением договора простого товарищества, являются обязательствами ООО СФ «Струг», ООО «АЛЕКС» в срок 10 дней после получения письменного уведомления от ООО СФ «Струг» о расторжении договоров с инвесторами обязуется заключить с каждым из них договор участия в долевом строительстве административно-торгового здания по ул. Кирова в Октябрьском районе г. Новосибирска по цене расторгнутого с ним договора об инвестиционной деятельности. Взаиморасчеты по указанному обязательству и по оплате доли ООО СФ «Струг» ООО «АЛЕКС» и ООО СФ «Струг» проведут отдельным соглашением.

11.06.2008 г. между ООО «АЛЕКС» и ООО «БВК-Ойл» был заключен договор долевого участия в строительстве от 11.06.2008 г. №10/Кир (зарегистрирован УФРС по Новосибирской области 24.07.2008 г.), по которому застройщик (ООО «АЛЕКС» обязался построить административное здание со встроенными торговыми помещениями и подземной автостоянкой по ул. Кирова в Октябрьском районе г. Новосибирска и передать дольщику (ООО «БВК-Ойл») нежилые помещения, находящиеся на первом этаже здания полезной площадью 1071,12 кв. м., а дольщик обязан уплатить цену договора в размере 71 204 700 руб. Согласно пункта 3.1 указанного договора оплата должна быть произведена до 30.09.2008 г.

25.06.2008 г. между ООО «АЛЕКС», ООО СФ «Струг» и ООО «БВК-Ойл» заключено трехстороннее соглашение, по которому договор об инвестиционной деятельности №5/Кир от 15.12.2006 г. был расторгнут, а также был определен порядок возврата оплаченного инвестиционного взноса и оплаты цены договора об участии в долевом строительстве. На основании пункта 3 соглашения от 25.06.2008 г. ООО СФ «Струг» обязался вернуть ООО «БВК-Ойл» уплаченные денежные средства в размере 71 183 836 руб. в течение 90 дней с даты расторжения договора об инвестиционной деятельности.

В рамках этого же соглашения была проведена новация обязанности ООО СФ «Струг» по возврату 71 183 836 руб. ООО «БВК-Ойл» в обязанность оплатить данную сумму за ООО «БВК-Ойл» по Договору долевого участия, в строительстве от 11.06.2008г. №10/Кир.

30.09.2008 г. ООО «АЛЕКС», ООО СФ «Струг» и ООО «БВК-Ойл» дополнительным соглашением внесли изменения в трехстороннее соглашение между теми же участниками от 25.06.2008 г., согласно которому ООО «БВК-Ойл» уступает ООО «АЛЕКС» право требования к ООО СФ «Струг» по возврату денежной суммы в размере 71 183 836 руб., оплаченных по договору об инвестиционной деятельности. За уступаемое право требования ООО «АЛЕКС» обязалось уплатить ООО «БВК-Ойл» такую же сумму - 71 183 836 руб. 60 коп. В пункте 1.3 дополнительного соглашения от 30.09.2008 г. стороны условились о том, что по требованию ООО «БВК-Ойл» ООО «АЛЕКС» обязано выдать финансовую справку, подтверждающую исполнение ООО «БВК-Ойл» обязательств по оплате цены договора долевого участия в строительстве №10/Кир от 11.06.2008 г. в сумме 71 183 836 руб. 60 коп.

Таким образом, дополнительным соглашением от 30.09.2008 г. ООО «АЛЕКС» и ООО «БВК-Ойл» прекратили взаимные обязательства путем зачета однородных встречных требований: обязательство ООО «АЛЕКС» перед ООО «БВК-Ойл» по оплате денежной суммы в размере 71 183 836 руб. 60 коп. за уступаемое право требования; обязательство ООО «БВК-Ойл» перед ООО «АЛЕКС» по оплате цены договора в сумме 71 183 836 руб. 60 коп. об участии в долевом строительстве №10/Кир от 11.06.2008 г.

В подтверждение указанного обстоятельства в материалы дела представлена справка, выданная ответчиком ООО «АЛЕКС» от 15.10.2008 г. №71 о том, что обязательства по оплате цены договора в сумме 71 183 836 руб. по состоянию на 01.10.2008 г. дольщиком выполнены и аналогичная справка об отсутствии задолженности дольщика от 25.03.2009 г. №35, а также акт сверки взаимных расчетов между ООО «АЛЕКС» и ООО «БВК-Ойл» от 09.02.2009 г.

Согласно условиям договора долевого участия от 11.06.2008 г. №10/Кир общая цена договора составляет 71 204 700 руб. Оставшуюся сумму в размере 20 863 руб. 40 коп. ООО «БВК-Ойл» оплатило путем перечисления на расчетный счет ответчика, что подтверждается представленным платежным поручением от 05.02.2009