Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 30.08.2010 по делу n А03-14670/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В соответствии с протоколом разногласий и протоколом согласования разногласий стороны предлагали изложить пункт 2.1.15 договора в следующей редакции:

- истец: «при выходе из строя приборов учета, расположенных на границе раздела тепловых сетей (балансовой принадлежности) заказчика и исполнителя, ведение учета тепловой энергии и массы (или объема) теплоносителя осуществляется в соответствии с разделом 9 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя».

- ответчик пункт 2.1.15 договора исключить.

Апелляционный суд, рассмотрев содержание данного пункта договора, полагает, что он подлежит исключению из его условий, исходя из того, что раздел 9 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Минтопэнерго РФ № Вк-4936 от 12.09.1995,  предусматривает  определение количества тепловой энергии и массы (объема) теплоносителя … при выходе из строя приборов учета у потребителя и его обязанности сообщить об этом энергоснабжающей организации, т.е. касаются  взаимных расчетов за поставку и потребление тепловой энергии независимо от установленной мощности источника теплоты и присоединенной тепловой нагрузки потребителя. Между тем, материалами дела установлено и сторонами не оспаривается, что стороны по отношению друг к другу не являются энергоснабжающей организацией и потребителем. Более того, ОАО «Алтайский завод агрегатов» с 03.10.09 (л.д.17), приняло на себя права и обязанности энергоснабжающей организации по договорам теплоснабжения и данное положение «Правил учета тепловой энергии и теплоносителя» должно быть отражено непосредственно в договорах  с абонентами и энергоснабжающей организацией.

Пункт 3.1.14 договора стороны предлагали изложить в следующей редакции:

- редакция истца: «оплачивать заказчику фактические потери тепловой энергии и энергоносителя, определяемые как разница между показаниями приборов учета заказчика, расположенных на границе раздела тепловых сетей (балансовой принадлежности) заказчика и исполнителя и показаниями приборов учета конечных потребителей (абонентов заказчика). В случае отсутствия у абонентов приборов учета, за основу берется количество потребленной ими тепловой энергии и масса (объем) теплоносителя, определяемые в соответствии с Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя, Методикой определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального хозяйства (МДС 41-­4.2000). В случае, если в тариф на транспортировку тепловой энергии не заложены нормативные потери тепловой энергии и теплоносителя, исполнитель оплачивает заказчику потери тепловой энгергии и теплоносителя в размере, определяемом как разница между фактическими потерями, рассчитываемыми в порядке, указанном в предложениях 1 и 2 настоящего пункта, и нормативными потерями, рассчитываемыми в соответствии с нормативными актами, регулирующими правоотношения в сфере энергоснабжения».

- редакция ответчика: пункт 3.1.14 договора исключить.

Проанализировав положения главы 30 ГК РФ, а также п.п. 50, 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ № 861от 27.12.2004, п.п. 3.1.5, 3.1.6 договора № 168 от 01.10.2009  суд находит доводы истца о включении данного пункта в его редакции в текст договора, обоснованными.

Так, согласно пунктам 50, 51 Правил недискриминационного доступа, размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации. Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Учитывая, что между тепловыми сетями ОАО «Алтайский завод агрегатов» и энергопринимающими устройствами потребителей находятся сети ОАО «Алтайские коммунальные системы», передача тепловой энергии по сетям ответчика является неотъемлемой частью процесса поставки тепловой энергии абонентам истца, по другому исполнять обязательства по снабжению потребителей тепловой энергии, у истца нет.

Между тем, в силу ст.ст. 309, 310 ГК РФ сторона договора должна надлежащим образом исполнять принятые на себя обязательства, следовательно, если при передаче принятой от истца энергии на энергоустановки абонента произошли потери в тепловых сетях ответчика, то обязательства по возмещению таких расходов являются составной частью договора транспортировки тепловой энергии.

По пункту 3.1.15 договора:

- редакция истца: «Оплачивать заказчику фактические потери горячей (химочищенной) воды, определяемые как разница между показаниями приборов учета заказчика, расположенных на границе раздела тепловых сетей (балансовой принадлежности) заказчика и исполнителя, и показаниями приборов учета конечных потребителей (абонентов заказчика).  В случае отсутствия у абонентов приборов учета за основу берегся количество израсходованной горячей (химочищенной) воды, определяемое в соответствии с п.6.16 СНиП-41-02-2003, т.е. 0,75% фактического объема воды в трубопроводах тепловых сетей и присоединенных к ним систем отопления и вентиляции. Оплата потерь тепловой энергии и теплоносителя, а также потерь горячей (химочищенной) воды по настоящему договору производится исполнителем ежемесячно на ним счета-фактуры, которую заказчик должен выставить исполнителю до 10-го числа .следующего за расчетным, с учетом данных, включенных в акт о фактическом отпуске тепловой энергии (п.2.1.8. договора). В случае, если в течение пяти рабочих дней со дня получения от заказчика счета-фактуры исполнитель не оплатит потери тепловой энергии и горячей (химочищенной ) воды и не направит заказчику мотивированный отказ от оплаты, услуги считаются принятыми в объеме указанном в счете-фактуре. В случае направления исполнителем заказчику мотивированного отказа от оплаты тепла и горячей (химочищенной) воды, стороны должны принять меры к урегулированию возникших разногласий. В случае не достижения согласия спор подлежит грешно в судебном порядке. До принятия решения судом по возникшему спору исполнитель производит оплату тепловой энергии и горячей (химочищенной) воды в рамках настоящего договора на основании имеющихся у заказчика данных об этих потерях. Оплата потерь тепловой энергии и теплоносителя производится исполнителем заказчику до 15 числа месяца, следующего за расчетным, по тарифу на тепловую энергию, утвержденному уполномоченным на то органом для ОАО «Алтайский завод агрегатов», а оплата израсходованной горячей (химочищенной) воды (потерь) - исходя из стоимости воды, определяемой самостоятельно ЭСО, путем перечисления денежных средств на расчетный счет заказчика, указанный в настоящем договоре, либо иными способами, не запрещенными действующим законодательством».

- редакция ответчика: пункт 3.1.15 договора исключить.

Апелляционный суд считает, что пункт 3.1.15 подлежит включению в договор по тем же основаниям, что и пункт  3.1.14.

По пункту 6.4 договора:

- редакция истца: «исполнитель несет ответственность перед заказчиком за потери тепловой энергии и теплоносителя, а также за потери горячей (химочищенной) воды, возникшие в сетях исполнителя при транспортировке тепловой энергии».

- редакция ответчика: пункт 6.4 договора исключить.

Учитывая, что вид и размер ответственности исполнителя в данном пункте договора не установлен, а порядок оплаты потерь тепловой энергии и горячей (химочищенной) воды, возникших в сетях исполнителя, определен в п.п. 3.1.14 и 3.1.15, суд считает возможным принять позицию ответчика и исключить из договора п.6.4.

Поскольку истец выразил свое согласие на принятие пунктов 2.1.8 и 4.2 договора в редакции, предложенной ответчиком в протоколе разногласий от 01.10.2009, данные пункты подлежат исключению из договора.

Принимая во внимание изложенное, апелляционная жалоба подлежит частичному удовлетворению, а решение суда - отмене.

Расходы по уплате государственной пошлины за подачу искового заявления и апелляционной жалобы согласно ч.ч.1,5  ст. 110 АПК РФ относятся на лиц участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенным требований.

Руководствуясь ст. 110, п.2 ст. 269,  п.п. 3, 4, ч. 1 ст. 270, ст. 271 АПК РФ, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Алтайского края от 29.05.2010 по делу №А03-14670/2009 отменить.

Пункты 2.1.8, 2.1.15, 4.2, 6.4 договора № 168 от 01.10.2009, заключенного между ОАО «Алтайский завод агрегатов» и  ОАО «Алтайские коммунальные системы» принять в редакции исполнителя – ОАО «Алтайские коммунальные системы», изложенной в протоколе разногласий.

Пункт 3.1.15 принять в редакции заказчика – ОАО «Алтайский завод агрегатов», изложенной в договоре.

Пункт 3.1.14 изложить в следующей редакции: «Оплачивать заказчику фактические потери тепловой энергии и энергоносителя, определяемые как разница между показаниями приборов учета заказчика, расположенных на границе раздела тепловых сетей (балансовой принадлежности) заказчика и исполнителя и показаниями приборов учета конечных потребителей (абонентов заказчика). В случае отсутствия у абонентов приборов учета, за основу берется количество потребленной ими тепловой энергии и масса (объем) теплоносителя, определяемые в соответствии с Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя, Методикой определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального хозяйства (МДС 41-­4.2000). В случае, если в тариф на транспортировку тепловой энергии не заложены нормативные потери тепловой энергии и теплоносителя, исполнитель оплачивает заказчику потери тепловой энгергии и теплоносителя в размере, определяемом как разница между фактическими потерями, рассчитываемыми в порядке, указанном в предложениях 1 и 2 настоящего пункта, и нормативными потерями, рассчитываемыми в соответствии с нормативными актами, регулирующими правоотношения в сфере энергоснабжения».

Взыскать с открытого акционерного общества  «Алтайские коммунальные системы» в пользу открытого акционерного общества  Алтайский завод агрегатов 2 000 руб. государственной пошлины, в том числе 1 000 руб. за подачу апелляционной жалобы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий                                                                  И. И. Терехина

Судьи                                                                                                Л. Е. Лобанова

Е.В. Кудряшева