Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19.09.2010 по делу n А03-6394/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                Дело № 07АП-7541/10 (А03-6394/2009)

20 сентября 2010 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе председательствующего И. Н. Мухиной

судей Н. К. Калиниченко, В. М. Сухотиной

при ведении протокола судебного заседания судьей Н.К. Калиниченко

при участии представителя истца Старцевой Т.А.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Кузбасского открытого акционерного общества энергетики и электрификации в лице Барнаульского филиала

на решение Арбитражного суда Алтайского края

от 17 июня 2010 года по делу № А03-6394/2009 (судья Е. А. Сосин)

по иску Кузбасского открытого акционерного общества энергетики и электрификации в лице Барнаульского филиала

к обществу с ограниченной ответственностью «Барнаульская городская управляющая компания «Родной Барнаул»

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «Вычислительный центр «ЖКХ»,

общество с ограниченной ответственностью «Единый расчетный центр»,

муниципальное унитарное предприятие «ЖЭУ-43»,

муниципальное унитарное предприятие «ПЖЭТ Центрального района г. Барнаула»,

муниципальное унитарное предприятие «Управляющая компания «ПЖЭТ № 1 Октябрьского района г. Барнаула», муниципальное унитарное предприятие «ПЖЭТ Железнодорожного района г. Барнаула»

о взыскании 53 333 032 руб. 50 коп.

УСТАНОВИЛ:

Кузбасское открытое акционерное общество энергетики и электрификации в лице Барнаульского филиала (далее – ОАО «Кузбассэнерго») обратилось с иском (уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ) к обществу с ограниченной ответственностью «Барнаульская городская управляющая компания «Родной Барнаул» (далее – управляющая компания) о взыскании 53 333 032 руб. 50 коп. долга за поставленную тепловую энергию по договору № 7431-т от 01.11.2007 г. за период с 01.12.2008 г. по 30.11.2009 г., с учетом произведенных по состоянию на 21.05.2009 г. платежей.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, привлечены: общество с ограниченной ответственностью «Вычислительный центр «ЖКХ», общество с ограниченной ответственностью «Единый расчетный центр», муниципальное унитарное предприятие «ЖЭУ-43», муниципальное унитарное предприятие «ПЖЭТ Центрального района г. Барнаула», муниципальное унитарное предприятие «Управляющая компания «ПЖЭТ № 1 Октябрьского района г. Барнаула», муниципальное унитарное предприятие «ПЖЭТ Железнодорожного района г. Барнаула».

Решением арбитражного суда иск удовлетворен частично в сумме 12 065 515 руб. 30 коп., в остальной части иска отказано.

Не согласившись с решением, ОАО «Кузбассэнерго» в апелляционной жалобе просит его отменить принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска в полном объеме. При этом, истец указывает, что договор на отпуск и пользование тепловой энергией в горячей воде 7431-т от 01.11.2007 г. соответствует положениям статьи 544 ГК РФ, пункта 19, подпункта 2 и 4 пункта 1 Приложения № 2 к Правилам предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденным постановлением Правительства РФ № 307. Определение количества потребленной тепловой энергии расчетным методом, согласованным сторонами, соответствует названным нормативным правовым актам. Проведение корректировки платы предусмотрено Приложением к Правилам № 307. В расчете размера долга, подлежащего взысканию с ответчика, истец использовал тарифы потребления коммунальных услуг, установленные уполномоченным на то органом государственной власти, при этом руководствовался положением пункта 57 постановления Правительства РФ от 26.02.2004 г. № 109, согласно которому в расчетах на оплату электрической и тепловой энергии помимо суммарного платежа должны раздельно указываться стоимость отпущенной потребителю энергии, стоимость услуг по ее передаче и стоимость услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения энергией потребителей. Потребитель должен самостоятельно оплачивать расходы теплоснабжающей организации на приобретение и химическую очистку воду. Арбитражный суд неправомерно не взыскал с ответчика суммы долга, подлежащие взысканию с управляющей компании в силу договоров перевода долга. Задолженность, переведенная на ответчика по договорам перевода долга, и взыскиваемая по договору № 7431-Т от 01.11.2007 г. возникла из однородных обязательств. В обоснование своей позиции податель жалобы ссылается на положения пункта 8 информационное письмо Президиума ВАС РФ от 22.12.2005 № 99 «Об отдельных вопросах практики применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации».

В заседании суда апелляционной инстанции представитель истца поддержала апелляционную жалобу по изложенным в ней основаниям, просила решение изменить, удовлетворив исковые требования в полном объеме.

Ответчик и третьи лица, извещенные надлежащим образом о времени и месте разбирательства дела, своих представителей в судебное заседание не направили, отзывы на апелляционную жалобу не представили. С учетом мнения представителя истца, согласно ст. 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие не явившихся лиц.

Изучив доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, выслушав представителя истца, проверив в соответствии со статьей 268 АПК РФ законность и обоснованность обжалуемого решения, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, между ОАО «Кузбассэнерго» и управляющей компанией заключен договор на отпуск и пользование тепловой энергией в горячей воде 7431-т от 01.11.2007 г. (далее – договор).

В соответствии с пунктом 1.1 договора энергоснабжающая организация (ОАО «Кузбассэнерго») обязуется подавать абоненту (управляющая компания) через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде, абонент обязуется своевременно оплачивать принятую энергию и горячую воду, а также соблюдать предусмотренный договором режим потребления энергии, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении тепловых сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Порядок расчетов за принятую тепловую энергию, определения количества потребленной тепловой энергии определены в разделах 5 и 6 договора.

В соответствии с подпунктом «а» пункта 5.10 в случае отсутствия приборов учета тепловой энергии энергоснабжающая организация определяет количество тепловой энергии и массу (объем) теплоносителя в соответствии с разделом 5 Правил учета отпуска тепловой энергии ПР 34-70-010-85.

Согласно пункту 6.1 расчеты за энергию производятся по тарифам, утвержденным соответствующим органом исполнительной власти Алтайского края. Стоимость полученной горячей (химочищенной) воды (тн) определяется энергоснабжающей организацией, которая имеет право изменять стоимость химочищенной воды в одностороннем порядке.

Требованиями ОАО «Кузбассэнерго» по настоящему делу является взыскание с ответчика денежной суммы в размере 53 333 032 рублей 50 копеек, рассчитанной истцом в связи с отсутствием в домах управляющей компании приборов учета как разница суммы, исчисленной истцом расчетным методом со ссылкой на пункт 5.10 7431-т от 01.11.2007 г., подпункты 2 и 4 пункта 1 приложения № 2 к Правилам № 307, и суммой фактической оплаты за взыскиваемый период.

Из материалов дела следует, что спорная тепловая энергия (коммунальный ресурс) приобретался у ресурсоснабжающей организации ответчиком как исполнителем не в целях перепродажи, а для предоставления гражданам - потребителям коммунальной услуги.

Согласно пункту 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК - РФ) к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними. При этом статьей 548 ГК РФ предусмотрено, что правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Закрепляя принцип свободы договора, пункт 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422). Отсюда следует, что если объектом теплоснабжения является многоквартирный дом, то количество энергии, отпущенной на тепло и горячее водоснабжение, должно определяться в соответствии с порядком, установленным соответствующим нормативным актом.

Ответчик действует в интересах граждан-потребителей, объектом теплоснабжения является многоквартирный дом, вопрос теплоснабжения и водоснабжения граждан-потребителей, в том числе определения количества подлежащей оплате энергии при отсутствии приборов учета, должен рассматриваться с учетом требований жилищного законодательства.

Статья 157 Жилищного кодекса РФ (далее - ЖК РФ) предусматривает, что размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В целях защиты прав потребителей коммунальных услуг и в соответствии со статьей 157 ЖК РФ Правительство РФ 23 мая 2006 г. утвердило Правила предоставления коммунальных услуг гражданам № 307 и Правила установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг № 306.

Пункт 8 Правил № 307 предусматривает, что условия договора о приобретении коммунальных ресурсов, заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить этим Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

В соответствии с подпунктом «в» пункта 49 Правил № 307 исполнитель (управляющая компания) обязано заключать с ресурсоснабжающими организациями договоры или самостоятельно производить коммунальные ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг потребителям.

В целях оказания населению коммунальных услуг по отоплению и горячему водоснабжению ответчик в силу пунктов 3 и 49 Правил № 307 как исполнитель коммунальных услуг, обязан приобретать у истца (ресурсоснабжающей организации) тепловую энергию в горячей воде, о чем, и был заключен договор на отпуск и пользование тепловой энергией в горячей воде № 7431-т от 01.11.2007 г.

Согласно выработанной позиции Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенной в постановлении Президиума ВАС РФ от 09 июня 2009 г. № 525/09, учитывая норму пункта 8 Правил № 307, вопрос о методе определения количества потребленной тепловой энергии при отсутствии приборов учета должен решаться исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг, которые, в свою очередь, учитываются согласно приложению № 2 к Правилам № 307 при расчете размера платы за коммунальные услуги.

Нормативы потребления коммунальных услуг устанавливаются органами местного самоуправления на основании «Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг» № 306, утвержденных постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 г., в которых указано, что установление нормативов потребления производится по инициативе уполномоченных органов или ресурсоснабжающих организаций (пункт 8). Также указаны основания изменения нормативов потребления коммунальных услуг, как например: изменение конструктивных параметров, степени благоустройства, климатических условий и т.п. (пункт 13).

Условиями договора № 7431-т от 01.11.2007 г. (пункт5.10.) предусмотрено, что в случае отсутствия приборов учета тепловой энергии энергоснабжающая организация определяет количество тепловой энергии и массу (объем) теплоносителя в соответствии с разделом 5 Правил учета отпуска тепловой энергии ПР 34-70-010-85. Эти условия противоречат положениям статьи 157 ЖК РФ, обязывающей рассчитывать размер платы за коммунальные услуги при отсутствии приборов учета исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления.

Ссылка истца о том, что применение расчетного метода предусмотрено Правилами № 307, необоснованна.

Проведение корректировки размера платы предусмотрено Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам № 307.

            Согласно п. 19 Правил № 307 при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за отопление в жилых помещениях определяется в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 приложения № 2 к настоящим Правилам. При этом исполнитель (кооператив) производит  1 раз в год корректировку размера платы за отопление в соответствии с подпунктом 2 пункта 1 приложения № 2 к настоящим Правилам.

            В соответствии с подпунктом 2 пункта 1 приложения № 2 размер платы за отопление (руб.) в конкретном жилом помещении многоквартирного дома 1 раз в год корректируется исполнителем по изложенной в ней формуле, где используется показатель «P» - размер  платы  за потребленную в многоквартирном доме (жилом  доме)  тепловую  энергию,  определенный  ресурсоснабжающей организацией расчетным путем в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

ОАО «Кузбассэнерго» под установленным законодательством порядком понимает положения статьи 544 ГК РФ, допускающей определение количества принятой абонентом энергии соглашением сторон. Поскольку договором № 7431-т от 01.11.2007 г. стороны согласились использовать указанный в нем расчетный метод, истец считает произведенную им корректировку исходя из объема потребленной тепловой энергии, рассчитанного по данной методике, соответствующей действующему законодательству. Между тем, в результате такой корректировки происходит изменение (как правило, в сторону увеличения) размера платы граждан за коммунальные услуги по отоплению и горячему водоснабжению относительно размера платы, определенного согласно действующему законодательству исходя из нормативов потребления. Следовательно, условия договора № 7431-т от 01.11.2007 г. устанавливают обязанности для лиц, не являющихся стороной этого соглашения, что противоречит закону, в частности норме части 3 статьи 308 ГК РФ.

Кроме